02.民法体系21图(1-2) -民法(02)

罗泽兵 · 发表于 2024-4-17 07:24:46

应试还得技术流，每一科你都值得更好的。那接下来呢，我们来看这个民法的基本原则，又是一个主观题，非常重要的考点。特别是我们法学统计的论述题啊，特别考这个问题。在过去的十年当中啊。法学的论述题呢，考基本原则已经考了四次了。从二零一零年开始到现在，总共法学的论述题也只考了14次。这14次当中啊，有四次都考的是民法的基本原则，

重不重要啊？很重要体现的是民法的价值观。当然，首先呢，大家要注意掌握一个基本的描述，就是民法基本原则的概念和功能。这个是需要大家站在主观题角度来背的啊。因为我们有一年呢，也考过这个论述题。试论民法基本原则的含义和功能。先来看什么叫民法的基本原则啊？这概念啊，是需要大家记的啊，当然大家首先呢，可以补充一个上位概念，

基本原则啊，它讲的是一个根本准则或者基本准则的问题。什么样的准则呢？这个准则啊，要体现一个横纵两个方面的贯穿。首先呢，这个纵向它的效力要贯穿整个民法始终。这个是纵向啊，效力要贯穿整个民法始终。从总则的分则都得所体现，好理解吧，这第一效力贯穿始终。第二呢，是横向的贯穿。要对于民事立法，

司法和民事主体的行为具有普遍指导意义。横向的一方面指导立法，另一方面指导司法，同时呢，还指导民事主体的民事行为。好理解吧，那这样的话呢，就形成了民法基本原则的概念，大家头脑里面有着横纵两个方面的贯穿。纵向它的效力，要贯穿民法的始终。然后横向呢，要对于。民事立法，民事司法以及民事主体的行为具有普遍指导意义。

体现两个贯穿。好理解吧，这样的根本准则就是民法的基本原则。那第二个方面是民法基本原则的功能，这个功能啊，需要大家记三个关键词。叫做指导，约束和补充的功能。大家应该听过这三个词吧。这三个词啊，它是从纵向的贯穿角度来进行描述的。所以说呢，我们在梳理这个背诵思路的时候啊，头脑里面要有一个时间逻辑。这个时间逻辑啊，

在基本原则，这个部分是经常用到的。强调一个。事前。适中。和事后的逻辑。见你是效率贯穿始终的嘛，那事前有所体现，事中有所体现，事后也得做体现，这是它展开的一个基本的思路。大家可以对应我们刚才讲到的三个词，首先呢，这个指导讲的是什么呀？事前的指导。

指导嘛，不就在事前指导一下基本的方向和基本的策略，事前进行指导。然后呢，在事中要强调一个什么观念啊，约束的观念。你在立法的时候，在法官判案的时候，在民事主体从事民事活动的时候，都得受到民法基本原则的约束。然而事后啊。之前的目的没有完全实现的话，要进行补充。还得给你兜底。所以那叫事前指导，

事中约束，事后补充，能理解吧，体现一个纵向的贯穿。单选题说，我光记得这三个词。考试的时候，我后面怎么来写这个指导约束补充啊？那后面你再展开写的时候啊，就是要。用横向的思路来梳理的。比如说呢，第一项事前怎么指导啊？那一定横向一方面要指导立法，另一方面要指导司法，

同时还指导民事主体的行为，是不是啊？所以说，指导立法，司法行为横向。第二个层次约束是约束什么呀？是不也是约束立法，约束司法，约束民事主体行为啊。是不是啊？是的。那接着补充的强调什么呀？是不是补充立法的不足，司法的不足，以及当事人意思自治的不足啊？

所以呢，纵向强调指导约束补充，然后呢，每一个层级都会涉及到。立法司法民主主体的行为，这三个方面是不是跟我们前面背的这个概念纵横两个方面的贯穿，就给它对应起来了呀？这样的话，你后面起码可以写那么一两句话啊。呃，这样的话呢，就把这个题目搞定了，基本原则的概述。当然了，这样的表述啊，

他可能在答其他题目的时候，也有可能会用到，比如说呢？我们今年考一道论述题，是论物权法的基本原则。我们在物权编也会讲这个问题，大家想想你在答这个论述题的时候，首先来描述一下什么叫做物权法的基本原则，是不是啊？有些同学一看考试分析没有。那你想想什么是物权法的基本原则啊？是不是也要用到这个描述啊？一方面，他要效力贯穿民法典的物权编始终。另一方面，

是不是要对物权的立法，司法民主体行为具有不变指导意义啊？是不是也是这个描述啊？包括呢，考试里面考到某项具体基本原则的功能的时候也会用到这个词。我们有一年呢，就考过一道简答题。简述诚实信用原则的功能。你要看程序员的内容的话，他没有这个问题。但是呢，诚信原则，它是不是也是一种基本原则啊？所以它的功能呢，也是这三个词。

指导约束和补充功能能理解吧。所以这是一个通用题目啊。那接下来呢，我们来展开这个具体的基本原则。民法典里面呢，规定了几项基本原则啊。七项基本原则。那这七项基本原则呢？我记得给大家梳理过思路，我们分成两个层次。第一个层次啊，是跟尊重当事人的意思自治相关的。第二个层次啊，是跟限制当时的自由相关的。首先呢，

这个尊重当事人的意资质延伸出了三项原则。平等原则，自愿原则和公平原则。也就是民法当中啊，以自愿原则为核心。然后这个资源呢，它是以平等为前提和基础的，同时呢，公平是不是对资源的必要的补充啊？啊，都是在尊重当时的意思之。而剩下的四项基本原则，诚信合法，公序良俗的绿色，体现的是对于自愿原则的限制。

大致呢，能够掌握这个框架吧。啊，当然考试里面呢，它可能考到的是每一种具体的基本原则。那这些基本原则里面啊，首先呢，从简答题角度来讲。需要大家掌握它的含义和具体体现原则，不是要贯穿始终吗？你得有所体现，这是简答题的考点。法学，非法学都得背。那第二个层次，

因为它有可能考到论述题，所以呢，我们法学的同学啊，要额外的背一个论述题，里面增加的内容。就是。两个方面，第一呢，是每一项基本原则的地位，这个是论述题才需要写的。第二是这个原则呢？和其他原则的关系。这是论述题材需要写的。我们先来背这个简答题的考点啊，第一项原则呢叫平等原则。

大家掌握它的概念和具体体现两个方面。首先，什么叫平等原则啊？其实平等是从什么角度来描述的呀？是从主体角度来描述的，是不是主体在讲平等性啊？所以大家写的时候啊，一定要把这四个字写出来，是从主体层面来写的。民事主体啊，在民事活动里面是地位一律平等的。或者呢，从规范设置角度来讲，对于各种不同的民事主体，要一视同仁，

一视同仁，是不是就是平等啊？你可以写这个词，一视同仁。原则上不能随便做区别对待，就是平等原则的概念啊，重点强调主体这样一个角度啊。然后接下来呢，需要大家重点背的是这个平等原则，它在民法里面的具体体现。考试分析下写了四点，是不是可以考一道简答题啊？第一呢，是权利能力一律平等。第二是法律地位一律平等。

第三是双方要平等协商。第四是权利要平等保护。这四个词啊，都很好理解，关键是怎么把这四个词给它相对完整的记住呢？我们得有一定的思路。这四个词啊，我们在展开的时候呢，是通过时间线索来展开的。大家大致可以联想一个。双方当事人进行交易谈判的一个过程。平等原则是不是要效力贯穿始终啊？所以大家呢，可以用我们刚才提到的事前事中事后这样一个时间线索来梳理。首先呢，

参与某一个民事交易的时候，先要解决什么问题啊？你有没有资格参与的问题？事前是不是先得解决你的资格的问题啊？所以呢，它延伸出来，第一个体现来叫做权利能力一律平等。权利能力啊，是你参与各种民事活动的前提。所以叫事前先强调一个民事权利能力的平等好理解吧。然后呢？有这个资格，以后你就可以参与这个交易了。三这个交易呢，适中要体现平等。

写了两点，第一点呢，是法律地位要平等，你可以联想。你有这个资格可以经常去参与交易的。那经常参与交易的时候呢，双方当时坐下来要谈一谈。双方的地位得是平等的。不能，你的椅子高，我的椅子矮，这个就不平等。所以呢，我们在坐下来谈的时候啊，强调地位要平等。

然后坐下来谈以后呢，强调什么呀，要平等协商。在协商的时候，你能不能把你的意志强调到对方的头上啊？不行。你要强加的话，那就高对方一头了，就不平等了，所以在谈判的过程当中啊，强调第一坐下来的时候地位要平等。第二呢，是谈的时候呢，我们要平等协商好，理解吧。

然后呢，第三个层次是讲事后。假设呢，法律关系形成了，但是呢，我的权利受到侵害了。是不是可以强调一个保护的平等啊？救济或者保护的平等。这样的话呢，考试分析的四个方面权利能力一律平等，地位平等，平等协商，平等保护就可以通过一个。时间线索事前事中事后梳理成这么三个层次，是不是相对来讲就好记一些了呀？

这是平等原则的具体体现。好，接下来呢，我们来看第二项原则，叫做自愿原则。也是掌握它的含义和体现。先来看含义，含义里面呢，大家一定要记一个非常学术的表述，叫做意思自治。啊，这个词啊，比你背一堆。不标准的概念有用多了，意思自治这个就叫法言法语。

所以你在写的时候可以写平资源原则，又称为什么呀？意思自治原则。这叫法言法语。那它的这个概念里面呢？大家要注意这么一个词什么词呀？叫做自己的意思。这都是自愿，就是在从事民事活动的时候啊，可以按照自己的意思来设立变更，终止法律关系。你写这概念的时候啊，一定把按照自己的意思这样一个说法写出来，能理解吧，这是概念。

接下来呢，是自愿原则的具体现考试分析呢，写了三点也具备考简答题的基础。你看第一呢，是自主决定是否以及如何参与民事活动。第二是平等协商。第三是自己负责。这三个词啊，都好理解，关键是怎么把这三个词给它记住呢？实际上，它也是一个时间线索，要效力贯穿始终。所以大家呢，也可以联想一个当事人参与民事活动的全过程，

来去贯彻这个自愿原则。首先第一步还是什么呀？事前。在参与民事活动之前呢，当事一个什么权利啊，自主决定的权利。我有权决定我要不要参与这个民事活动。我也先决定我参与哪一项民事活动，是不是事前都可以自主决定啊？我们去逛商场的时候。是不是事先可以自主决定逛哪一家？可以事先决定要买什么商品。买还是不买，是不是都是自己来决定的呀？事前自主决定。

第二个方面，民事活动参与以后，特别是交易达成以后，适中要体现一个什么原则呀？要体现一个平等协商的原则。我决定参与这个民事活动了，那这个民事活动在参与过程当中是不是要平等协商呀？哎，不能把你的意志强加到我的头上。这叫平等协商。啊，第三个层次啊，是事后假设民事活动已经完成了，那事后呢，你得受到意思表示的拘束，

第一，主动去履行。合同里面给你设定的义务。是不是要体现一个自我负责的观念？唉，签订合同以后，你得对这个合同负责任，你得履行这个义务。你要不履行这个义务的话，对方可以采取强制措施。所以说民法里面的意思自治啊，既包括自主决定，同时也包括自我的负责。所以大家看，按照时间顺序是不是也可以展开这个思路啊？

事前可以自主决定要不要参与及如何参与，第二，参与的过程当中呢，要强调平等协商，体现我自己的意思。第三呢，是事后民事活动达成了，那你要为自己的真实意思表示负法律上的责任。能理解吧，三个方面就把这思路搞定了。好，接下来呢，是公平原则。也是要掌握它的概念和。具体体现。

啊，当然，这个公平原则啊，考试分析的内容相对来讲要少一些啊，它考到的主观题的可能性呢，相对来讲。小，但是呢，比较好记啊，大家也顺便把它记了就得了。首先呢，是什么是公平原则啊？其实公平原则，它是一个理念。要基于公平的理念来合理确定当事人的权利关系，

大家加上一个词啊，叫合理确定权利义务关系就是公平。是不是强调一个？利益和风险相一致的原则啊，体现一个权利与义务相一致的原则。我呢，之前强调过一句台词，大家还记得吗？叫风浪越大，鱼越贵。就是合理确定双方当事人的权利和义务，体现个公平的理念，注意合理确定权利义务就是公平。第二方面，公平原则有什么体现？

考试分析呢，写了两点。一个是民事主体呢，要遵守公平原则，一个是司法机关要践行公平理念。大家看这个思路啊，跟我们前面讲的两种原则的展开思路就完全不一样了。前面两种原则的思路啊，都是一个纵向贯穿的思路，强调事前事中事后。而考试分析啊，写这个公平原则的体现的时候呢，它是一个横向贯穿的思路。强调民事主体，你要公平，

司法机关要公平，大家有没有发现它少了一点？少了哪一个呀？立法机关，事实上，大家可以把它补充上立法机关，你在制定民法规范的时候，是不是也得合理的分配权利义务啊？也要落实一个公平原则，这样的话才是一个完整的描述。所以你可以记这个横向的思路，立法机关制定民法规范的时候要合理分配权利义务。第二，司法机关解决民事案件的时候，要给予公平来解决纠纷。

第三的是民事主体。从事民事活动的时候，要基于公平的理念来分配双方的权利义务关系。是不是也是一个体现呀？它是横向的贯穿。好，接下来呢，我们就要进入这个限制民事主体意思自治的基本原则了。先来看诚信原则。程序原则啊，之前考过简答题。但是呢，还是希望大家能够背一背。啊，因为考过的年份距离现在已经超过十年了。

先来看什么叫诚信原则啊？我呢，一直强调啊，密码点里面有八个字，文采非常的好。就是诚信原则的概念。民事主体在民事活动当中啊，要秉持诚实，苛守承诺，大家先记这八个字。秉持诚实，苛守承诺，这叫法言法语。啊，考试分析啊，

大家写这个诚信原则的时候啊，它的概念写的非常的长。啊，如果有同学需要背的话，你可以感受一个思路，就是从正反两个方面描述。讲诚信，一方面你要怎么样，另一方面还得强调你不能怎么样。就是诚信原则的概念。从正面角度来讲呢，是不是要正当的行使权利呀？要积极告知对方与教育相关的重要事项。这是从正面，你要怎么样？

要正当行使权利，要积极告知对方一些重要的事项。那第二个方面呢，还得反面来描述，你不能怎么样？是不是啊？不能故意实施欺诈行为。不能以损害别人利益的方式来行使权利。这叫君子有所为，有所不为。正反两个方面来界定诚信，你也可以背这个考试分析概念。但是啊，我还是希望大家精准记忆民法典里面这八个字叫秉持诚实克守承诺。关键是诚信原则，

它有什么具体体现呢？这也是简答题的考点。考试分析写了三点，第一呢，是如实告知真实情况。第二是重合同守信用。第三呢，是发生损害以后要采取合理措施来避免和减少损失的发生。第三点，我相信大家理解上都不难，关键是怎么把它记住呢？大家看这三点，它也是一个什么？思路啊，时间上的贯穿的思路。

事前事中事后。你可以把它放到这个思路里面来记啊，首先呢，参与交易之前要干嘛呀？要如实的告知。和交易相关的重要事项如实告知就是诚信。如果你没有如实告知的话，后续有可能产生什么责任呀？缔约过失责任，因为你没有尽到先合同义务强调一个。事前要如实告知好理解吧。第二，事中如果交易达成了，那一个诚信的人应当干嘛呀？应当众合同守信用。

重约守信。是不是一个诚信的人签订合同以后，要积极的准备履行这个合同啊？不能出尔反尔，要重合同守信用。第三，事后呢，强调一个一方违约以后，你得采取必要的措施来防止损失的发生，扩大，体现个后合同义务。假设呢，你没有采取这个措施导致损失的发生，扩大的就扩大的部分，你不能主张损害赔偿。

因为你不诚信。所以说大家看事前如实告知事中要重合同，守信用事后呢，还必须要采取措施来防止损失的发生和扩大。是不是也是效力要贯穿始终啊？你要感受这个思路的共通性。这样的话呢，才能够举一反三啊好，这是诚信原则，那接下来呢，是合法原则，这个原则啊，相对来讲比较简单。它单独考到主观题的概率啊，应该是比较小的，

所以大家呢，稍微注意下这里面的基本描述就可以了。第一呢，是合法原则，它体现为民事主体从事民事活动的时候，不得违反法律。我记得给大家讲过这个违反法律跟遵守法律这个说法一不一样呀？哎，不一样。民法呢，因为它尊重当时的意思自治，所以说呢，没有要求你必须要遵守法律，你只要跟法律的强制规定不抵触，是不是就可以了呀？

所以叫不得违反法律。那这个合法原则，它有什么具体体现呢？我这里面应该是写了三点。可以从正反两个方面描述。所以从反面描述啊，你是不是不得违反法律啊？若你违反法律，行政法规的效力，强制规定了，那这个民事法律行为是无效的。好理解吧，合法原则。那从正面的主持强调，有一些领域啊，

你必须要遵守法律规定。比如说物权，它强调物权法定原则。人格权也强求，人格权的法定。而且呢，权力行使过程当中啊，你也得符合法律规定的要求。比如说有些权利要通过诉讼方式行使。你就不能通过通知方式行驶？所以你要正面合法，反面也得合法。那接下来呢，是公序良俗原则，这个是有可能考到主观题的，

需要大家背的了，公序良俗是不是一听就是法言法语啊？大家特别掌握这个工序两组原则，它的具体含义或者内容。你看两个方面。第一呢，是公共秩序。第二个是善良，风俗相对，做了一个关键词的拆解公序，就是从国家的角度来定义公共秩序。良俗呢，是从社会层面来定义善良风俗，分成两个方面。那这个公共秩序里面呢？

是不是包括政治的工序，也包括经济的工序啊？注意这个政治经济这样一个思路。政治工序里面呢，包括保护国家，也包括保护家庭。有国有家才叫。国家嘛。第二个层次啊，是经济的工序，既有指导的工序，也有什么呀？保护的工序。事前要进行指导，事后要进行保护。

注意这个思路啊。那这个夏天风俗呢？它讲的是。占据主导地位的道德观念和伦理要求。就两个方面，第一呢，是善良风俗啊，有道德层面的问题，道德观念。第二呢，是也有伦理层面的问题，要符合伦理要求，这叫善良风俗。大家大致要掌握这个基本的思路。在考试分析里面还把这个。

违反公序良俗的行为啊，做了一个展开。应该是列了十项行为啊。啊，其实它考到主观题概率也不是那么大。呃，但是呢，我希望大家把这十种行为呢，稍微做一个整理。怎么整理呢？就要把它放到我们前面讲到的工序量图的内容当中来整理。哪些是工序，哪些是良俗，大家做一个区分。你看公序里面呢，

包括政治，经济两个方面，你看政治里面呢，涉及到危害国家的公序和危害家庭的公序。比较好理解吧，一个是保护国家的，一个是保护家庭的。第二个方面呢，是经济层面的工序。事前的指导和事后的保护，事前的指导呢，主要强调这个保护营业自由以及保护公平的竞争秩序。也就说，国家你在制定相关的经济政策的时候，你要保障商主体的营业自由。

同时呢，你要确保一个公平合理的竞争秩序，体现的是指导。而事后的保护呢，体现的是对弱势群体的保护，一个是保护消费者，一个是保护谁啊，劳动者。啊，你违反这个保护工序规则的，有可能认定是无效的规范。这是工序啊，良俗呢，就涉及到道德伦理问题了。违反两性道德。

比较好理解吧。涉性行为，比如说赌博。有黄有堵啊。第三呢，是违反人格尊严的。第四是暴力行为的啊，这个都是违反公序良俗的啊，大致做这么一个整理。这是工序两组。那最后呢，是个绿色原则，绿色原则啊，已经考过两次论述题了。而且在过去的五年当中考过两次。

所以大家千万不要觉得考过的就不会再考。这个绿色原则里面呢，还是要掌握它的概念和体现。概念里面啊，大家注意两个词，一个叫节约资源，一个叫保护生态环境。以前呢，我们主要强调节约资源。在民法典当中啊，是不考过论述题啊，一个是节约资源，一个是要保护生态环境。啊，第二个方面是它的具体体现，

这个具体体现呢？我们在展开的时候啊，是按照民法典的篇章体例来展开的。因为呢，二零二二年的时候啊，考的论述题啊，是让大家展开这个体现绿色原则的规范体系。首先呢，在侵权责任编体现的是最明显的，是不是环境污染侵权和生态破坏责任？它适用的是无过错责任原则。而且呢，因果关系都是举证责任倒置。强调一个绿色原则。第二呢，

是在合同编呢，强调合同履行的。保护生态环境的绿色规则。履行债务的时候啊，要节约资源，保护生态环境。第三呢，是在物权编里面呢，行使不动产权利的时候啊，有一个污染防免的义务。不能随便排放污染物。是不也是体现一个绿色原则啊。在侵权合同物权领域都有所体现。啊，当然，

我这个地方呢，还讲过一个笑话，在婚姻家庭边有没有体现？没有啊，因为在婚姻家庭领域啊，绿色好像不是一个很受欢迎的颜色。呃，这样的话呢，就把这个简答题的考点给大家梳理完了。啊，当这个法学同学啊，要稍微注意一下论述题，要补充的内容。一个是这个原则的地位，第二是这个原则和其他原则的关系。

比如说呢，这个。公平原则。大家看它的地位。它是自愿原则的必要补充，同时呢，为诚信和显示公民制度，确立判断标准。这个说法我们法学同学稍微注意一下。包括诚信原则呢，它体现一个道德要求的法律化。它是民法当中的帝王条款。你看这个说法是不是很学术啊？我们法学同学要稍微注意一下。呃，

其实呢，这两个方面，一个是法律上的地位，一个是社会当中的地位。在法律当中体现这个程序原则，它是民法的帝王条款。在社会当中啊，体现了诚信，它是道德要求的法律化。包括这个工序两组原则。它的地位呢，是要维护社会的一般利益和一般的道德观念，守住社会的底线。而这个绿色原则呢，它要体现代际正义的要求和可持续发展的要求。

这个都是我们考试分析的描述。我们在写这个论述题的时候啊，要注意补充这个说法啊，当然。数种基本原则之间的关系啊，大家整体上掌握一个描述，不管考到哪个原则，你都可以写。就是民法上的基本原则，它以自愿原则为核心。以平等为前提，以公平为资源的必要补充。你看讲的是前三种原则。然后呢，诚信合法，

公序良策，绿色体现的是对于资源原则的限制。是不是把这个基本原则之间的关系就给它补充上去了呀？可以应对这个论述题。这是第一个图，对应的是考试分析的第一章。理论问题比较多，主观题的可考点也比较多。我们先说到休息啊，再进入第二个体系图。

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