39.专题34侵权责任的成立构成与抗辩

罗泽兵 · 发表于 2024-4-17 07:07:25

应试还得技术流，每一科你都值得更好的。接下来呢，我们要进入民法的最后一编，第七编侵权责任。那这一部分啊，其实主要解决的是一个权益救济的问题，你看我们前面是不是讲了好多种权利呀？人格权，身份权，物权，合同，债权，知识产权等等。这些权利受到侵害以后啊，

我们通过侵权责任编来提供救济。所以呢，我们在理解这一部分制度时啊，一定要把握它的核心或者立法，目的在于救济权益损害。整体呢，我们分成两个板块。第一个板块呢，是侵权责任的一般性的规定，也就是通则。既要涉及责任的构成，也会涉及责任的承担。第二个板块呢，是特殊侵权，当然这里面呢，

涉及到两大板块，第一呢，是责任主体的特殊规定，还有一个是民法典规定的，具体侵权行为类型。那那考试角度来讲，这一部分呢，其实更多考的是侵权责任编的具体规定。我们先来看专题34侵权责任的成立。当然成立里面呢，涉及到两个层次的问题，第一呢是责任如何构成，第二呢是责任有哪些抗辩事由。先来看第一个问题，侵权责任的归责原则。

也就是据以确定行为人承担责任的根据。按道理呢，我们生活当中啊，难免发生一些天灾人祸造成损失。让损害停留在它所发生之处，对整个社会来讲是效率最高的。那你发生损害以后，你要想让别人来赔偿的话，就必须得有一定的根据了，这就是规则原则所需要解决的问题。那在民法典里面呢？侵权责任的规则原则有几项呀？两项一项是过错责任，一项是无过错责任。我们先来看过错责任。

它说的是啊，以过错呢，作为规则的根据。之所以让你承担这个损害赔偿责任，是因为你对别人的损害是有过错的。当然，换句话说，如果呢，对损害的发生没有过错的。是不是就不需要承担责任了呀？这就是过错责任原则的体现。那在法律当中啊，过错责任原则呢，它要适用于一般侵权行为，它是一般性的规定。

那对于无过错责任来讲，它必须得有法律的明确规定，法律没有明确规定的时候，就要适用过错责任原则，它是兜底性的规则，原则注意它这个地位。我们在讲义当中啊，给大家列了两个案例，这两个案例啊，可能好多同学都听过。第一个案例呢，是这个发生在郑州的医生劝烟的案例。应该听过吧。一是呢，劝阻这个电梯里的老人不要吸烟。

不仅有害于你自己的健康，也影响别人的健康。但是呢，老人啊。比较的激动啊，就和这个医生给吵起来了，在这个过程当中啊，就突发心脏病而死。大家看死者的家属，他能不能请求这个医生来承担赔偿责任呢？你看，对这种侵权法律并不作出明确规定，所以呢，它也适用的是过错责任原则。要看这个医生呢，

他对于死亡的发生有没有过错啊？没有过错，一方面呢，他知不知道这个老人有什么心脏病啊？不知道同时呢，我们能不能期待他遇见？劝阻别人不要吸烟，会导致心脏病发作啊，当然不能了，所以这个医生呢，他是没有过错的。它不需要承担损害赔偿责任，这就是过错责任原则的体现。当地民法典里面呢，还规定了一种过错责任的特殊认定方式，

叫做过错推定。他是通过举证的人，倒置的方式来认定过错的。换句话说，行为人呢？你不能证明自己没有过错的，就推定你有过错，你要承担赔偿责任。大家看这样的规则，他是不是加重了行为人的负担呀？因为你要承担举证不能的风险。为什么要加重？行为的负担。方便受害人的损害救济。是不是使得受害人获得赔偿更加容易了呀？

当然，我们考试分析的观点啊，是这个过错推定呢，它并不是一种独立的规则原则，它只是过错责任原则的。特殊适应方式。当然，尽管它是特殊适用方式，还是加重了行为的负担，所以呢，必须以法律的明确规定作为前提。我这里面是给大家列举了这个。过错推定。他所适应的一些典型的场景。啊，

包括这个教育机构对无行为能力的侵权责任。医疗损害责任当中，一些特殊的情形。动物园饲养动物的损害责任以及物件致人损害责任等等，我们后续呢，也会陆续涉及到。这里面稍微强调一个，我们前面提到的点。就是侵犯个人信息的责任，适用的是过错推定。这是个人信息保护法的规定。那接下来呢，我们来看第二种归责原则，叫无过错责任原则。他说的是。

行为人呢？如果造成他人权益损害了，不论行为人有没有过错，法律规定要承担责任的。要依着其规定。一定注意，无过错责任，是不是没有过错才需要承担责任呀？不是的，是不论你有没有过错？只要法律说你要承担责任的，你就得承担责任。是不是相当于不考虑过错的要件了呀？进一步加重了行为的责任。为什么要加重行为的责任呀？

方便受害人的损害救济。当然，它也只能是在法律规定的情形下才能够适用。我这里啊，列举了。四种民法典里面设单章规定的适用无过错责任的侵权，包括产品责任，环境污染责任。高度危险责任以及饲养动物损害责任。大家看这些行为人啊，他虽然实施的是合法行为，但是呢，这些行为他会给社会带来某些。危险。你既这些危险是不是获得了相应的收益啊？

那你对这个社会要承担更多的责任，所以呢，法律规定他要承担无过错责任。这是两种规则，原则当然还是再次强调，不管是无过错责任也好，还是过错推定也好，是不是都得有法律的规定为前提呀？那法律没有规定的，就统一适用过错责任原则了。发挥一个兜底功能。我们来看这个小题目。刘某呢，发现其妻陈某有婚外情。于是啊，

暗自跟踪到酒店捉奸。这是一个新闻案例啊。房间里呢，陈某的情人何某。慌乱之中，从飘窗逃走时不慎坠楼身亡。何某的近亲属呢，请求刘某，陈某夫妻承担赔偿责任。下列哪一说法是正确的？a刘某要不要承担赔偿责任呀？你要不捉奸人家，也不至于坠楼。能不能这样主张啊？当然不能了啊。

你跟人家老婆都搞婚外情了，人家还不能捉奸。是你自己敢做不敢当，是不是？变相陈某呢，应当承担赔偿责任。这就更离谱了啊。我赔你，你没有担当，我还得负责任。c连带责任，那肯定是错的。d选项酒店设施有安全隐患，应当承担一定的责任。单项选择题，

你只能选这个选项。实际上，在这个案例里面啊，最终确确实实让酒店承担了一部分赔偿责任。因为酒店这个飘窗啊，确确实实有点问题。按道理呢，在飘窗躲避一会，不至于坠楼的。其实呢，酒店估计心里面也苦，我给你们提供了场所。你自己慌乱，最终我还得承受这一切。但是从法律角度讲，

因为你这个酒店的设施确确实实有隐患。你得确保这个从飘窗逃走人的安全呀。所以说呢，也要承担一定的责任，但这里面呢，大家要注意一定的这三个字。啊，因为对于这个受害人来讲，他自己有没有过错啊？有的他也要承担。相应的部分，而且承担的是主要的部分。这是规则原则。接下来，第二个问题啊，

是一般侵权行为的构成要件。我们前面讲了，如果呢，法律没有对于无过错责任和过错推定做特别规定的通通都适用。过错责任原则。也就是一般侵权行为的构成要件。这里面大家掌握一个模型。一般侵权责任的构成要件要坚持客观要件和主观要件相一致的原则。当然，客观要件里面呢，涉及到加害行为，损害后果，因果关系三个方面，主观要件呢，主要说的是主观过错。

其实啊，民法里面呢，绝大多数的责任的构成要件都可以用这个模板来记。当然，如果适用的是无过错责任原则的话，是不是就不需要考虑主观要件啊？只需要符合三个客观要件就可以满足，先掌握这个。框架或者模板。那接着呢，我们来简单看一下这个。一般侵权行为的四个要件。首先，第一个要件是加害行为。包含两个层次，

第一呢是首先必须得有行为。第二呢，是这个行为啊，要具有违法性的特点。那意味着，合法行为原则上要不要承担侵权责任啊？不需要你像正当防卫啦，紧急避险啦，都属于合法行为。尽管呢，也损害了别人利益，但是呢，不需要承担责任。当然，这个加息行为呢，

既包括积极行为，也包括消极行为。积极行为啊，相对来讲比较好理解。稍微注意下这个消极行为，也就是不作为的侵权。当为而不为的，是不是也要承担相应的责任呀？当然，它必须以当时有作为的右为前提。那这个作为义务呢？它产生的根据啊，就需要大家稍作了解。我相信啊，大家在学刑法的时候是不是也有这个？

不作为犯罪的问题啊，也有这个作为义务的来源都差不多。包括法律规定，特定职业要求。合同的约定以及先行行为。这里面啊，大家稍微注意下这个先行行为。虽然这个先行行为啊，有可能是合法行为，甚至是情意行为。但是呢，你这个行为啊，导致相对方的人身财产处于某种危险当中的时候，法律要求你必须要尽到。积极的作为义务来确保他的人身财产安全，

你没有尽到这个义务的，就要承担相应的责任了。比如说最典型的。共同饮酒。大家看这个事例甲呢，邀请好友乙丙来家里面喝酒。酒局散发乙丙各自骑电动车回家。然后呢乙呢？撞上了路边的大货车，当场身亡。能不能请求这个？甲来承担一定的赔偿责任呀。可以的，甲呢，尽管这个之前邀请别人喝酒的行为。

算是一个情意行为，但是你这个行为是不是使得喝了酒的乙丙处于某种危险当中啊？你还让他们一个人。骑着摩托车回家，进而造成损害，也得承担相应的责任。呃，当这个乙呢？他自己喝了酒，自己还。骑摩托车回家，是不是他的过错也比较严重啊？他自己也得承担相应的部分。那接下来第二个方面是损害后果，包括财产损害，

人身损害和精神损害，那相应的民法里面的。损害赔偿制度啊，也是包括财产损害赔偿，人身损害赔偿和精神损害赔偿。接下来第三个方面的要件是因果关系。这个问题啊，在实践当中是一个难点问题，但从考试角度来讲啊，我们考的并不是那么难。大家掌握两个最为重要的因果关系的判断规则。首先第一个呢，是直接原因规则，它主要适用于一因一果的侵权，一个行为直接导致一个损害后果的发生。

肉眼可见的因果关系应该比较简单吧。那多因一果的情形下，大家重点了解这个相当因果关系的规则。它说的是啊，一个行为客观上造成一个损害，后果能不能直接认定因果关系啊不能。一定是这种行为啊，通常情况下都会导致这个结果发生的，才叫有相当因果关系，才需要承担。法律上的责任。这叫相当因果关系。这里面给大家举了一个小例子，大家可以感受一下啊。张三呢，

在小区散步，被李四家的狗给咬伤了。是不是对一个饲养动物损害责任呀？那张三呢？是可以请求李四来赔偿的。那张三呢？被送到医院以后啊，注射了a公司生产的有缺陷的狂犬疫苗。后来呢，因狂犬病发作而死亡。我们来看一下。张三呢？因狂犬病发作死亡的后果，能不能让李四来赔偿呢？就要判断二者的因果关系了。

大家看一下，尽管呢，李四家的狗不咬张三的话，是不是张三不至于患狂犬病啊？但是呢，通常情况下，虽然被狗咬了，只要打上合格的狂犬疫苗的话，是不是不至于狂犬病发作啊？所以说呢，狗咬人和狂犬病发作之间就不具备相当因果关系。那死亡的后果呢？就不能让李四来承担？谁的行为跟这个狂犬病发作有直接因果关系啊，是不是a公司生产的有缺陷的疫苗是核心原因啊？

这就是因果关系的判断。当然。张三呢，被李四家的狗咬伤。在住院期间治疗的费用能不能请求李四来赔偿啊？这个是可以认定因果关系的。这是第三个要件，那第四个要件是主观过错，既包括故意，也包括过失。当然，民法里面的过失啊。它其实主要体现的是一个客观的标准。你没有尽到你应尽的注意义务的，就是有过失，

所以呢，法律要求你尽的注意义务标准不一样。那你的过错程度也会有所区分。这个注意义务啊，我们分成两个层次，第一个层次呢，是善良管理人的注意义务。大家看这个标准高不高呀？很高的。所以你违反这个注意义务，其实产生的过失是比较轻的。而另外一个注意标准啊，是一般普通的注意义务。是不是要求比较低啊？那你连这么低的义务都没有尽到的话，

那意味着你的过失是比较重的。法律当中，把它叫重大过失，有听过这个词吧？哎，重大过失啊，他其实说的就是当时呢，连一般普通人的注意义务都没有尽到。这叫重大过失。所以呢，虽然这个过失啊，它是主观要件。但是呢，我们在民法里面进行认定的时候啊，更多的是从客观标准的角度来判断你有没有尽到应尽的注意义务。

这是四个要件，同时起备的一般侵权责任就构成了。接着看第三个问题，抗辩事由。是站在行为人的角度提出的免除或者减轻侵权责任的各种主张。所以这个抗辩它是一个广义上的抗辩，既包括免责事由，也包括减轻责任的事由。在民法当中啊，我们这个抗辩事由呢，分成两块一块呢，是正当理由的抗辩一块，是外来原因的抗辩。那正当理由的抗辩呢，主要阻却的是行为的不法性。

啊，虽然我伤害了你，但是呢，你活该。我的行为是正当的，我不需要承担责任。而这个外来语言的抗辩啊，它阻却的是因果关系。虽然表面上看起来是我的行为造成你的损害。但是呢，在法律上应当对你的损害负责任的是另有其他的原因，我可以主张免责，这叫外来原因的抗辩。当这个正当理由的抗辩里面呢，涉及到正当防卫，

紧急避险，自助行为和自干风险四种情形，大家看前三项是不是我们前面讲到的？私利救济的正当手段呀，当然不需要承担责任了，这里面啊，大家稍微注意一下自甘风险的规则也是。民法典里面新增加的制度。它主要适用于有一定风险的文体活动当中。像篮球啦，足球啦，羽毛球啦。是不是都有一定的风险啊？如果呢，当事人自愿参加这样的文体活动。

因其他参加者的行为造成损害的，那其他参加者不需要承担侵权责任。因为法律推定啊，你既然自愿参加这种有危险的活动。是不是你自己愿意承担这个文体活动所故意的风险呀？那你就不能主张损害赔偿责任？当然要注意这个例外。一方面呢，是其他参加者。如果呢，有故意重大过失的，就要承担赔偿责任了。比如这个踢足球的时候。你明显就不是奔着球去的，就是奔着断腿去的。

那这样的风险呢，他就不是足球运动所故意的风险了。所以呢，就可以主张赔偿。第二呢，是自担风险抗辩啊，它能不能免除活动组织者的安全保障义务啊？不能，他免除的是其他参加者的责任。这是正当理由，那外来原因呢？包括四种情形，不可抗力，受贿人故意受贿人过错，以及第三人过错。

既有天灾，也有人祸。那假如因不可抗力造成损害了，是不是天灾呀？那是老天爷的错。我当然可以主张免责了。剩下的三项都是人祸，你看如果呢？损害是受害人故意造成的，行为人不需要承担责任，比如交通事故里面的碰瓷儿。而接下来，这个受害人过错啊，它更多说的是受害人的过失。当然，

这一项它是一个减轻责任的事由。啊，假如说这个受害人，他对损害的发生或者扩大也有过错的，他是不是自己也得承担一部分后果啊？那相应的可以减轻行为人的责任。那第三人过错啊，它也是一项免责事由，因第三人原因造成的，那第三人承担责任，行为人可以主张免责。我们来简单看一下这个题目啊，下列情形当中。哪些属于正当理由的抗辩呢？a自担风险选不选呀？

正当行为。受害人的过错，这个是。外来源的抗辩不可抗力，是不是也是外来源的抗辩啊？自助行为是正当理由的抗辩，要能够区别开来。接着看第二题甲在乙经营的酒店进餐时饮酒过度，离去时。拒付餐费。乙的不知甲的身份和去向。然后呢甲呢？回来取手机的时候啊乙呢？就把手机给扣下了。我们前面是不是做过这个题啊？

它属于哪一种？抗辩事由啊，自助行为。这是侵权责任的构成。

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