20.专题04第03-06节法的演进的动力、两大法系、法律全球化、法律演进的顶级形态与终

罗泽兵 · 发表于 2024-4-17 06:52:20

应试还得技术流，每一科你都值得更好的。那在法律演进的过程当中，我现在问大家一个事儿，问你一个啥事儿呢？就是法律在演进的过程当中。需不需要有动力？有没有没有动力啊？它不可能莫名其妙的开始演进和发展嘛，对吧？那它的动力最最根本的动力是什么？最最根本的动力肯定是生产力。这是整个社会发展的根本动力，能明白吧？那这个根本动力，

这个就太根本了，咱就不说它了，我们这儿主要说两种动力。哪两种动力呢？就是在根本动力之外的其他动力，主要是两个方面，第一个我把它称之为叫内因。第二个，我把它称之为叫外，因所谓的内因就是什么？就是自己过去经验的启发。过往经验的启发。看到了没有？而所谓的外因，就是对一个国家来讲，

就是外部的刺激嘛，一个是来自于历史过往的刺激，一个是来自于外国或者说国外。先进制度的刺激，你估计我要说啥了，就是继承和移植了嘛，继承你说你继承谁的？你继承自己过去的东西嘛，清楚了没有？那从过去的经验当中获得启发了，可以说就是法律它自身过去的对过往合理制度的一个吸收和保留，这继承内因嘛。而所谓的外因，就是国外先进制度对你本国制度的刺激。这就是所谓的移植。

清楚了没有？好我一口气儿吃完了算了啊，好了，我问大家继承和移植没问题吧？那继承和移植最后导致的结果是什么结果呢？通过继承它在当代的一个基本结果就是大陆法系，因为大陆法系本身就是继承罗马法或者恢复罗马法的结果。没问题吧？而移植所导致的就是什么法系英美法系啊，因为英国的这个判例法传统它是诞生于英国的。后面之所以能够在世界范围内有这么多的国家和地区都保持或者都接受这样一种传统，那就是英国。英国通过自己的扩张。输出到了其他国家和地区，这不就叫做英美法系吗？

说讲完了移植和继承，就开始强调大陆法系。英美法系因为大陆法系本来就是法律继承的结果，而英美法系本来就是个法律移植的结果。而通过法律移植以后，最后导致的结果是什么？移植是国内和国外的法律制度，开始互相交流融合，那就会导致一个内外的差异越来越小。而当国内和国外的法律制度的差异越来越小，甚至在全球范围内，法律都开始日趋统一之后，那就带来了法律的全球化，它是一个完整的逻辑啊。清清楚我的意思了没有？

它这后面这个知识点都是在这个逻辑之下，它能够排列组合的，原来的那个体例呢，你可能看不出来，但是这个给你改变之后，你很轻松能够看出来。清楚了没有？是这样的好，那我们来看一下，首先第一个就是继承。继承呢，这个是什么意思呢？说白了一句话，现在特别简单，就是旧法对新法的影响和新法对旧法的吸收。

就这意思清楚了没有？再说一遍，旧法对新法的影响和新法对旧法的吸收，它指的是不同历史类型或者不同时代。其实说白了就是新旧法律嘛，新旧法律之间的一个延续关系，我们说新法虽然是新的，但是是不是和过往的旧法完全没有关系啊，不是过往的一些东西可以被保留到当下，看到了没有？这就是典型的继承，原来我们的继承的概念是比较窄的，而是强调单纯的强调不同历史类型，但是现在呢，又加上了不同时代。

那所以说它纯粹就是个新旧问题了，就是现在对过去的吸收。清楚了没有啊？是这样的，那我我就问你一件事儿了，你如果要受到过去的影响，那你肯定受到哪儿哪儿的过去的影响？那肯定是自己过去的影响嘛，你怎么不可能被外国的过去所影响啊？看到了没有？每个这个我们都生活在自己过往的历史当中嘛，所以说我说它叫内因嘛。从自身过去的历史当中获得启发，清楚了没有，而是内因。

好了，法律继承是不同时代或者不同历史类型法律制度延续和继受一般表现，为旧法对新法的影响或者说新法对旧法的承接。清楚了没有？是这样，你比如说最典型的道理嘛，一九七九年老刑法和一九九七年新刑法是新旧法律的关系吧？它们之间有没有影响？有没有延续啊？有啊，你说有些罪名被废除掉了，因为时代发展了，但是你得知道大量的罪名都被什么了？它都不是被废止，都是被保留的状态啊，

清楚了没有？是这样的啊，好了，那么法律的继承它呢，是客观存在的，法律本身就是在继承当中不断的发展的，那么我们认为它是必然的，简单来说。那为什么法律的继承是必然的呢啊？它这儿提供了四个理由儿，这四个理由儿呢？都很好记。首先第一个就是生活条件的延续。生活条件里，因为你要知道法律的继承，

它的本质就是告诉你，法律没有变，过去的制度保留了当下。那为什么法律制度没有变呢？因为第一生活条件没有变，法律归根到底是要和生活条件相匹配的吗？过去的生活条件和现在生活条件在某些方面是一致的，那意味着和它匹配的法律制度。是没有必要发生变化的。清楚了没有？是这个问题。你比如说举个例子吧，过去有没有婚姻制度？有现在有没有婚姻制度在我们的社会生活当中，就需要有婚姻嘛，

说婚姻制度的很多内容怎么办？就都被保留下来了。清楚了没有？都被保留下来了。清楚了没有？这样的你，比如说最典型的嘛，中国古代的时候结婚，你们学法制史知道有六礼程序吗？六礼程序当中很多内容有没有被现代的法律制度所保留啊？有啊，最典型的什么制度？彩礼这个制度嘛，都都具有嘛，现在的法律规定当中有没有规定彩礼的问题啊，

它不是强制性的，但是针对彩礼问题有没有法律规定？当然有了毫无疑问的呀，清楚了没有？为什么？因为这个东西古往今来没有变化呀，它当然就不需要有变化了，就这个道理。清楚了没？这样再包括过去的时候，这个法律当中婚姻关系的解除有所谓的三不去。是不是这样的，那三部曲当中三对我们现在的制度有没有影响？有没有影响？当然有影响了，

最典型的前贫借后富贵，古代是不让去，对吧？那现在呢？现在在离婚的时候怎么办？你男的娶媳妇儿的是个是个穷光蛋，你后来暴富了，在最后离婚的时候你能不能够把你自己创造的财富全部都带走？不可能的，当然对女方应该有大额的补偿了，毫无疑问的，现在婚姻制度当中，承不承认这个点，当然承认了毫无疑问。清楚了没有？

就这个道理啊，好了把，就大概是这意思吧，就生活条件没有变，所以说法律没必要变第二个法律的相对独立。法律的相对独立是什么意思呢？指的是法律本身具有滞后性。清楚我意思了吧，社会发展变化了，法律并不一定跟进的清楚了，没有那意味着时代发展了呃，新法变成呃，旧法变成新法了，但是法律呢，它本身相较于实质的发展，

它是滞后的，说过往的制度当然就。考虑到现在了。它说白了，法律的相对独立性就是在说法律的滞后性。那么呀，说过去的东西当然就可以保留到现在，第一个是生活没有变，第二个是法律本身就滞后。就是就是相对独立的，相较于社会的发展，它就是相对独立的，相对独立就是社会变了，它不一定变的滞后的，第三个的话就是。

文明成果决定了法律继承性，就是文明没有变。法律文明本身属于什么文明啊？政治文明的一部分嘛，所以说呢，文明的成果是延续的，那伴随着政治文明的延续，它也就延续下来了呗，最后一个的话就历史事实的验证，就是历史上我们就这么干的。清楚了没有啊？历史操作历过去，过去的制度，什么汉臣秦制啊，什么这个这个隋朝唐朝沿袭隋朝的制度是吧？

过去是这么做的，那我们现在也这么做嘛，历史操作没有变，看到了没有？四个方面，大家需要注意，第一个生活条件，第二个法的独立，第三个文明的延续，最后一个历史的验证。清楚了没有？其实核心就是告诉你四个没有变啊，好，这是法律继承的四个理由儿，这玩意儿呢，

过去已经考过了，但是依然要当做一个简答题来准备，能考简答就肯定能考多选嘛。这次它还可以考个多选呀，对吧？这样好，这是第一个法律的继承，就是过往的法律对当下法律的影响，能明白吧？它这个其实主要就体现为一种传统的延续。叫同一个传统过去，对当下的影响其实就是一个呃，对过往经验的启发嘛。那第二的话呢，就是外因外部的刺激，

外部的刺激就是法律移植，就是国外的先进制度，对你本国法律制度的影响。看到了没有？它这儿的概念看起来比较绕是吧？法律移植指的是在鉴别认同，调试整合的基础上。吸收引进，采纳摄取同化外国法，使它成为本国法律制度组织部，为本国所用。简单来说，一句话就是国外制度对本国制度的影响。或者说，本国制度对国外制度的吸收，

只不过这种吸收不是一种毫无保留的。照搬照抄，而是在这个过程当中，有什么的，有必要的改造，能懂我意思吧？它前面说的什么鉴别认同调试，什么同化摄取，都是在强调它不是一个简单的复制。而是有一个结合本国实际情况的调试的过程，清楚了没有啊？但是根本上来讲都是对国外先进制度的一种学习体现的一种引进和学习。那么，提醒大家注意一个问题，是法律离职是对国外先进制度的借鉴和学习。

这里头强调的是外国还是国外？是强调国外而不是外国，为什么是强调国外而不是外国呢？很简单，因为移植的对象除了包含某一个国家的法律以外。还包括什么？还包括对国际条约和国际惯例的吸收。国际条约，国际惯例不是某一个国家的，而是国际社会当中存在的。看到了没有？它起码存在于本国以外。使得一些国际条约，国际惯例当中的合理制度呢，也可能会被本本国所吸收，

只不过我再次强调啊，这个吸收和借鉴不是毫无保留的，照搬照抄，而一定有一个什么过程啊。有一个鉴别和改造的过程，能明白吧？或者一个必要的改造的过程，不是一个简单的拿来主义，这大家需要注意，就包括马列，我们承认是真理，真理想要在中国发挥作用，还得经过什么呢？还得经过中国化呢，中国化不就是一个改造调试的过程吗？

清楚了没有是这样啊。好了，这就是法律移植，指的是对国外先进制度的一个结合。本国情况的吸收借鉴。就叫吸收和借鉴，是对国外先进制度的吸收和借鉴，其实就是一个国外制度对你的呃，这个影响嘛？好，那我们来看一下法律移植呢，我们认为它也是必然的，它的必然性呢，主要体现为四个方面，第一个我们概括一下关键词就是发展不平衡。

就是你为什么要学习人家国外的东西呢？很简单，就是因为人家比你好。清楚了没有？如果他不如你呢？有没有必要学它呀？没必要说第一个概括起来发展不平衡。大家需要注意，后头写上三个字儿最重要，这是法律移植能够出现最重要的理由。发展不平衡，这是最重要的理由。那第二个和什么有关系呢？和市场经济的规律特征有关系，那是市场经济的规律和特征是什么呢？

三个字儿，开放性。市场经济是开放型的经济，那就意味着你这个国家要发展市场经济，市场经济又要求开放，那就意味着和市场经济相相匹配的法律制度能不能封闭啊？不能那说这个时候当然就必然会带来制度开放了，制度开放就意味着国外的会进来，看到了没有这第二个市场经济的。规律特征就是开放性，开放性的这样一个规律和特征。市场经济不可能封闭发展。第三个的话呢，就是法律移植和什么也有关系呢，它是现代化的要求和动力。

法律职和法治现代化也有关系，它是现代化的内容，也是现代化的动力。它是实现现代化的要求。啊，这个就有点儿绕了，对吧？说老师为什么实现法制现代化的，需要有法律移植呢啊，这个对中国来讲是很好理解的，因为大家知道咱们中国的现代化，它不是由我们中国社会自身开启的过程。而是什么呢？而是被刺激以后的结果，这个大家知道吧？

呃，这个中国近代史嘛，就被西方的坚船利炮轰开国门，我们感受到的差距就开始了一个什么呢？向西方国家学习的过程。学习的时候一开始是学西方的什么呢技术，后来发现光学技术行不行啊？不够还得变革制度，而一旦你的学习进入到了制度环节，那当然就包含了对西方法律制度的吸收或者移植了。这就是一个什么呢？中国走上现代化国家的一个基本的过程，可以说成就是一个西方化的过程。当然，我们现在基本上不这么提是吧？

我们说。起码前期是一个呃向西方国家学习的过程，后来有了我党以后，我们就开始干嘛了？我们就开始自主探索了嘛，咱们现在要搞中国式现代化了，清楚了没有？是这样，但是确实从发展的初期的话呢，确实就是一个向西方国家学习的过程。那其中，对法律制度层面的学习就是一个制度现代化的过程了，比如说呢，法律制度的学习就是一个制度一致的过程嘛，它是服务于现代化的，

看到了没有？所以说它和现代化相关。所以说呢，法律离职是法治现代化的要求，也是现代化实现的方式。最后一个法律离职也是对外开放的应用内容。因为你要对外开放嘛，那肯定就包含了制度层面的开放了，那国外的制度进来，这不很正常吗？说四个点，第一个发展不平衡，第二个市场经济的规律和特征，第三个现代化的内容和要求。或者说，

实现现代化的方法起码早期是这样，最后一个对外开放的应用内容看到了没有？这四个方面。这个没必要把它都背下来，知道吧？这这这，你把我刚才说那个关键意思给它展现出来就可以了，清楚了没有是这样的。好了，当然，法律移植和法律继承最后就导致了两大法系，第一个就是大陆法系，第二个的话就是英美法系。那首先我们来看，第一个就是什么的是法系。

所谓的法系，大家注意指的是具有某种共性或者共同历史传统的法律的总称。凡是具有某种共性或者共同历史传统的国家和地区，就能够形成一个法系。看到了没有？我们可以把法系就理解为是具有共性的国家和地区所形成的一个法律的阵营。或者说的更直白一点儿，对应它的英文单词叫做形成的一个具有共性的法律的家族，因为法系对应的英文单词就是legal family嘛。家族能明白吧，家族。当然，李老师说法系指的是具有共性的国家和地区所形成的一个关于法律的家族，那你这个共性是什么呢？共性很多，

标准很多，但是其中最重要的共性标准就是四个字，哪四个字呢？历史传统。就是你到底沿袭的是个英国的普通法传统，还是个罗马法的传统？如果你是归属到罗马法传统，那就是什么法系啊？大陆法系，如果你是个英国的普通法传统，那就是什么法系呢？就是判例法系，或者说普通法系清楚了没有就两最重要的传统，就两个传统呃，就就是这个历史传统。

嗯，清楚了没有？当然，在当今世界上曾经存在过，并且发挥更重大影响力的法系呢，是五个有中华法系，伊斯兰法系，印度法系，英美和大陆法系。当然，大家应该能够知道前这三个法系还在不在了。中华法系现在还有吗？没有了清末修立之后，就已经从制度层面解体了嘛。而伊斯兰法系和印度法系，

大家知道这些国家基本都被殖民征服过，看到了没有说，基本上也是。沿用了，要么是大陆法系传统，要么是英美法系传统，清楚了没有？是说呢，在当今世界上，总共有几大法系？在当今世界，总共有三大法系，哪三大法系呢？除了在资本主义世界当中的两大英美法系和大陆法系以外，还有一个什么呢？

以社会主义国家为代表的一个社会主义法系，不能叫中国特色社会法系啊。叫中叫以中国为代表的社会主义法系，能明白了吧？就社会主义国家形式的法系，当然你也听出来了。社会主义国家所形成的对于法这个法律的阵营呢？它呢？呃，是从意识形态的角度进行的一个划分，能明白吧？呃，那我们现在一般谈不谈这事儿啊？我们一般不怎么谈这个受理法系，知道吧？

为啥呢？因为我们当今世界现在处于社会主义运动的这个低潮期了，确实是低潮期是吧？因为其他的社会国家你也看出来基本状态都不太好。像古巴呀，朝鲜呀，委内瑞拉呀，越南越南现在还是个社会主义国家吗？好像咱们国家都基本上不怎么承认了。因为越南越来越不像是一个社会国家了是吧？越南前段时间居然取消了户籍户籍限制。能能能明白我意思吧，就他没有户口这个概念了，这哪这不像是传统，我们认为的社会国家，

因为社会国家肯定是有这个相关的，这个管制的，而其他的社会主义国家。我们和越南的关系本来就不咋地，大家知道是吧？然后呢？同时和其他的国家朝鲜。委内瑞拉，古巴这些国家你也一听就知道嘛，要么已经崩溃，要么正在崩溃是吧？就是我们也基本上不太想跟他们老师搅到一块儿，所以说呢，你知道我们属于社会主义法系就行了，清楚没有我们研究的重点，

仍然是在资本主义世界当中两大法系英美和大陆。当然，我再次强调，受理法系是我们从意识形态角度进行的一个区分。但是如果说你要非得从历史传统的角度来进行划分的话，咱们中国其实是高度接近于哪个法系啊？大陆法系的。其实有时候你在学部门法的时候，老师不是直接跟大家说吗？说咱们中国作为一个大陆法系传统的国家，怎么怎么样，这说法也没问题，因为咱们中国。当然，咱们中国不是说从罗马法那儿得到了成文法的传统，

咱们中国自身就是一个什么传统啊。这是一个成本法的传统嘛，从法经开始就一直是一个法典化的传统，清楚了没有？是这样的啊，所以说如果说要套用英美法系大陆法系这个词儿的话，咱们中国其实是高度接近于大陆法系传统的。好，那我们来看一下了，英美法系大陆法系首先第一个英美法系英美法系，我说了基本上它就是法律移植的产物。因为判例法这个传统在西方，它就诞生于英国，能明白吧啊，英国这个国家呢，

它是个呃，怎么说算是个很神奇的国家了是吧？它就是英国那一个岛国，就这么点儿地方，它还差就最早还是英格兰是吧？后来它为什么能够影响这么大的地区呢？就是因为这个国家怎么办呀？率先发展出了工业革命，看到了没有？然后呢？先这个什么呀？呃，有了这个先发优势，然后后续呢？有了非常成功的海外殖民的这个呃，

这个殖民的这个。这个它的这个发展历程，那所以说就把这个自己的这套制度呢，就输出到了其他国家和地区，这样的话就有了英美法系，我们经常讲美国最早也是英国的什么呀？也是英国的殖民地嘛，只不过后来美国发展的也很成功是吧？说他呢，就又把这套制度又输出到了其他地区，是这样的。好了，说英美法系呃，它呢，也叫做它有些别称要注意叫普通话法系判例法系不成文法系海洋法系，

其实说的都是一个事儿，从不同角度来讲，对英国和美国这两个国家的概括。它为什么叫英美法系？因为主要的国家就是英国，美国嘛，为什么叫判例法系？因为主要的法律渊源，正式源是判例法嘛，而判例法的早期表现就是普通法嘛，叫普通的法系。而判例法是典型的不成文法，那叫不成文法系了呗，而英美都是个海洋国家，海洋法系嘛，

看到了没有？是这样。那么，它是以英国11世纪以后所形成的普通法，就是判例法为基础发展起来的，影响的国家，主要是英国和美国。英国和美国是英美法系的两个典型代表，但是这并不意味着这两个国家就完全都一样，它们有共性，都是判例法传统，但是内部依然有差别，这个差别主要体现为什么呢？第一个从宪法的表现形式来讲，英国是典型的不成文宪法，

而美国是个成文宪法。我们后面下午讲宪宪法的时候，你就能够知道了。以美国是世界上最呃第一个成文宪法国家，而英国是世界上最典型的不成文宪法国家。第二，从国家结构形式上来讲，不也不一样。英国是个单一制的国家，而美国是个联邦制国家。同时的话呢，他们的政治传统也不一样。英国强调的是议会至上，而美国是比较典型的三权分立的架构。它强调的是。

司法审查就是法院拥有对议会立法的违宪审查权。清楚了没有？这个我们这这是宪法内容了，后面我们讲到的时候知道，总之你知道英美法系它并不是说它们就什么东西都一样，只不过它们共享了判例法这个传统而已，清楚了没？这样，那第二大陆法系大陆法系也叫做民法法系，罗马法系，罗马德意志法系，日耳曼法系，法典法系，成文法系都是对呃，同一个事儿的一个不同角度的概括。

它为什么叫罗马法系？因为它延续的是罗马法的传统。为什么叫法典法系？因为它擅长编造法典。为什么叫民法法系最擅长编造的就是民法典。而法典是个典型的成本法的表现形式嘛，叫成文法系。为什么叫大陆法系？因为影响的国家主要是欧洲大陆。为什么是叫法德法系？欧洲大陆最主要的国家就是法国和德国嘛。啊，为什么也叫日耳曼法系？因为影响的种族是日耳曼种族嘛？清楚了没有？

是从民族的角度，你像那个英美法系阿格鲁萨克逊法系，它是从民族角度进行的概括，能明白吧？这个都不重要，就大概了解一下就可以了。起码知道他们说的是同一个事儿。那么，它是以罗马法为基础发展起来的，影响的国家呢？主要是欧洲大陆，其中法国和德国是代表，那么法国和德国和那个英美一样。它呢，也是都是大陆法系传统，

但是并不是说法国和德国就没有区别，也有区别，区别在哪儿呢？呃，代表性的法典，一个是一八零四年的法国民法典，一八零四年资本主义早期了。然后一个是一八九六年就进入到了几乎就接近了现代社会了，能懂我意思吧，现在因为到了20就是个现代社会的概念了嘛。那么，他们的这个时代就不一样，一个是自由资本时代，一个是垄断时代，那当然我说了嘛，

资本主义越发展，它的立法风格就经过了，从什么本位？个人本位到什么本位？社会本位的转变，这是他们的区别。看到了没有？这这是通过对民法典的比较来实现的，第三个的话就是有一些地方看似是英美法系，但实际上是大陆法系的传统。这些地方要单独的掌握一下，哪些地方呢？第一个英国的苏格兰，因为我们说的判例法，这个传统它是诞生于哪儿的？

英格兰，而苏格兰和英格兰是不是一直是一个统一的国家呢？不是啊，他们是后来才统一的，第二个加拿大的魁北克和美国路易桑那最早都是法国在北美的殖民地。看到了没有？说他们都保留了法国的传统。魁北克不现在还在说法语呢吗？能明白吧，然后呢，美国路易斯安纳这大家知道它是美国人从法国人手里头买的吗？花钱买的。从法国人买了路路易斯安纳，从俄国人手里头买拉拉斯加嘛，清楚了没有？

是，但那个时候都已经是这个呃，特别是路易斯安纳，它都已经是一个大陆法系传统了，买过来以后也没有改变。然后呢，紧接着南非菲律宾最早都是作为大陆法系的殖民地存在的，南非最早的殖民国是荷兰，而菲律宾最早殖民地是西班牙，后来才被英美国家占据。清楚了，没有说那个时候的传统就已经打下了，就没有再改变这几个地方，稍微注意一下是吧，它看起来像英美法系，

但实际上是大陆法系传统。这个基本上也主要是选择题的考点了，听到没有？看到这个选项之后能够反应过来就行了。再往后走的话呢，就是两大法系的主要区别就要比较它们的区别了，两大法系当中最主要的区别，你感觉是哪个？一个叫。成本法一个叫不成本法，其实最主要的区别不就是第二个法律渊源方面吗？它的法律表现形式不一样嘛，在大陆法系当中，正式渊源是制定法。而英美法系当中的正式渊源，

除了有制定法之外，还有什么法案例法？注意啊，判例在大陆法系是不是法律渊源是只不过是什么渊源，非正式的清楚了，没有那么渊源的不同，很自然就带来了法律思维方式的不同，就是司法技术的不同。能明白吧，你想想嘛，大陆法系它最重要的法律渊源是制定法，那制定法摆在这儿，那你怎么用啊？那你肯定是根据法律规定，结合案件事实得出结论，

这肯定是一种三段论式的演绎思维啊，而英美法系最重要的数量最多的法律原因是判例法，判例摆在那儿，那你肯定是什么？类比和归纳了。寻找相似的判例是类比。总结多个判例，就是归纳嘛类比和归纳都是基于判例的推理啊。看到了没有说渊源的不同，很自然就带来了法律思维方式的不同，那也就很自然的带来了什么呢？法典编撰方面是不一样的呀，大家想想大陆法系最重要的法律渊源是制定法，制定法被系统化的方法，什么方法？

就是把各种各样零散的法律条儿规定，把它汇总成为一部法典。这编造法典的传统啊，而英美法系它最重要的法律院是判例，判例容不容易法典化呀？不容易吗？说它呢，就没有法典编撰的传统。清楚了没有？可能会编一些法典，但是更多的时候是把案例来进行汇编，而不是把法律规定汇总为法典。清楚了没有？当然，法律渊源的不同也就带来了它的哲学倾向，

就底层逻辑是不一样，底层的哲学逻辑是不一样的。大家想想，英美法系它最终的法律渊源是判例。判例是面向哪儿的？过去的你如果在英美法系想要成为一个成功的法律人，你得了解过去的法院做过哪些判决？你得了解过去的司法实践，这是个什么传统啊？经验主义的传统了解过去的情况，而因为而大陆法系呢，最重要的法律渊源是什么呢？是制定法，那制定法想要被准确的适用，就意味着你要了解专业的法律概念，

你得掌握专业的论证。也是推理的技术，看到了没有？这都不是一个经验的要素，都是个什么要素啊？理性主义的传统得经过理性主义，或者说经过一个理性的论证，理性的司法技术才能够得出相应结论的。底层逻辑就不一样，看到了没有？这是一拖三的啊，法律渊源的不同就带来了思维的方式不同就带来了。对法律进行整理的方式的不同，然后呢，同时也带来了底层的思维逻辑的不同，

就是哲学形象不同。清楚了吗啊，三个当然还有另外两个，另外两个大家得单独记一下，其中有一个大家也非常熟悉了，就法律分类方面，咱们之前讲过法律分类英美法系的基本分类叫普通法合并法。而大陆法系的基本分类呢？受到罗本法的影响，叫公法和私法没问题吧？这不是咱们讲的特殊分类当中的一个两种吗？最后一个的话呢，单独进一个就是诉讼模式或者诉讼体制不同判决的模式呃，不不能叫判决模式吧，就是诉讼的模式，

诉讼体制不同。诉讼的模式这个不同，怎么一个差异呢？看清楚啊，诉讼模式的不同在于大陆法系是什么呢？把它划上叫做。职权主义纠问制，而英美法系叫什么呢？叫做当事人主义对抗制这个词儿，大家要熟悉的啊。英美法系叫当事人主义对抗制英美法系叫职权主义纠问制。老师有啥区别？很简单，关键看在诉讼的过程当中，谁占据主导性的地位？

如果是法官主导诉讼，那就是什么制啊？叫做职权主义纠问制，强调的是审判权的积极行使。看到了没有法官主导诉讼，那么如果是法官消极中立。诉讼的进程呢，主要靠双方当事人和双方当事人的律师来推进，那就是什么制呢？那就是当事人主义对抗制。懂不懂他说啥呀？是这样的，这个谁是主角儿嘛？你看到了咱们中国为什么是个大陆法系的传统，因为你可以看到在中国的法庭上谁主导的诉讼啊？

当然是法官了，看到没有？法官主导诉讼全程，而在英美法系之下，你会发现谁才是主角儿？主要是双方当事人，特别是代表双方当事律师，看到没有？法官就是个消极中立的角色。整个法庭呢，几乎就是个律师呃，他进行表演的过程，看到没有来由他来说服，还都不是税务法官，主要是税务陪审团。

清楚了没有？在在起码在这个刑事诉讼当中是这样好，这是几个方面的不同，这个是要当做一道简答题来准备的。看到了没有？最核心的是记住渊源啊，渊源的不同，渊源不同带来的思维方式的不同。带来了底层的思维逻辑，哲学倾向的不同，也带来了对于法律整理的方式不同。当然，还有一个分类和诉讼体制的不同。看到了没有？这样。

最后一个点的话呢，叫做法律全球化，我们说通过法律移植，通过法律移植不同的国家和地区，它的法律制度的差异越来越小。越来越小之后呢，就带来了一个法律在世界范围内的什么呢？趋同那这个趋同的表现的一个方式呢？就体现为全球化。瞅见了没有？全球化看一下啊，法律全球化指的是法律跨越主权国家的疆界，在世界范围内的传播和流动，先有这么一个基本的概念。法律在全世界范围内的传播和流动，

最终导致的效果是什么效果呢？就一句话。就是法律的各种要素，什么规则原则制度理念在全球范围内趋同。看到了没有？全球范围内趋同，这就是所谓的法律全球化。如果有一天世界范围内我们共同一套法律的标准，那就是法律的彻底的全球化了。但是大家知道，到目前为止，不同国家和地区的法律状况有没有差别？还依然是有差别的，那也就意味着选法律均优化到目前来说，它主要表现为是一个什么呢？

它不是一个结果，它主要是个过程。看到了没有？主要是个过程好了，所以说法律全球化呢，体现的是我们不同国家和地区在法律层面的交流越来越密切的，这么一个客观事实。那第二个问题的话呢，就是法律全球化的一个趋势的表现啊，这个在过去的时候已经考过了简答题。看到没有简答题，核心就是四步了，非标趋势，非国家化，标准化，

趋同化和世界化好，我把这个逻辑快速的捋一遍啊，听清楚。首先，我们知道法律全球化是要求什么。是要求不同国家和地区的法律制度的差异，越来越小的没问题吧？那我问大家，如果法律由各个主权国家各自为政的制定，你搞你的，我搞我的，彼此之间没有任何的交流。你觉得这会导致差异，还是会导致趋同？那各搞各的，

肯定会导致差异了，这个毫无疑问那所以说怎么办？说为了实现趋同，第一就不能够让各搞各的，能不能明白？那就应该由一个组织来进行统一立法，那主权国家之上的组织就是谁呀？国际组织喽说，这是第一步，法律制定的非国家化由国际组织来统一立法。第二个国际组织所制定的这个规则，它变成了一个标准。让主权国家都认同的标准，这是出现了第二话什么话呢？标准化第三个大家参考的标准都一样了，

你参考这个标准，我也参考这标准，标准统一了，那最后就会带来什么话呀？趋同化，如果这种趋同变成一种世界范围内的趋同的时候，那就出现了什么化呀？世界化是四步非标趋势，非国家化趋同而非非国家化。标准化趋同化，世界化。看到没有，它是四个步骤啊，四个步骤，那第二个问题的话呢，

就是法律全球化的主要的一个进展和途径，这个进展的话呢，核心是三个方面。第一个方面什么呢？就是在世界范围内出现了以联合国宪章和国际的人权文件为代表的统一标准。这是世界范围内出现了一个这个统一的超级标准。联合国宪章和国际人权文件为代表。特别是这个联合国宪章具有了什么呢？准世界宪法的性质，所谓的准世界宪法呢？就是世界各国普遍的认同它，遵守它。这是第一个啊，在世界范围内出现了很多的统一标准。以联合国宪章和人权文件为代表。

这第一个，那第二个。统一的这个标准当中，统一的文件当中，这个文件当中呢，任意性规范越来越少，强行性规范越来越多。这是第二个进展。为什么这也是个进展呢？因为首先我问大家，如果在世界范围内出现了统一的文件，但统一文件当中，如果都是一些任意性规范的话，你告诉我，这有利于驱动还是不利于驱动啊？

这当然是不利于系统的任意性规范，就意味着可以遵守，也可以不遵守，那你遵守他，不遵守他，遵守他又遵守，那当然会导致差异了，而强行性规范指的是必须遵守。那如果强行规范多的话，那就意味着统一会更强统一的趋势，表现的会更明显，说接下来。不仅要有统一的标准，第二个统一标准当中的内容强行规范还越来越多。强行规范，

就是说你必须得服从的要求，那有同学问老师，老师那强行规范，它必须得服从，那如果不服从咋办？如果你不服从国内法的话呢，会有国家强制力，那如果你不服从国际法的强行规范的话，会有什么强制力啊？国际强制力这个国际强制力就是第三个了，国际司法机制在强化。国际组织能够有效的保障国际法上的强行规范，不被违反这里头的国际组织主要点明了安理会国际法院，国际刑事法院。它这个逻辑能不能明白啊？

三步第一步，在世界范围内出现了统一标准，以联合国宪章和人权文件为代表。第二个统一标准当中的强行规范越来越多，数量越来越多。第三个强行规范越来越强，因为国际组织能够有效的保障它不被违反。懂我在说啥了没？是这样好了，这是这个进展，三个进展了，第一，统一标准出现，第二，统一标准的内容变化，

内容上强行规范越来越多，第三个统一规范的保障越来越明显。听到没有，通过国际组织得到了有效的保障，第二个方面的话呢，就是法律全球化的主要的途径，这个途径呢？我画个图儿，大家一看就知道啊。这途径是啥呢？全球化嘛，核心就是什么呢？国内的制度和国外的制度差异越来越什么呀，越来越小，那你觉得内外差异越来越小，

你觉得有几个办法？就俩办法嘛，第一个办法什么办法，你走出去国内制度影响国外制度。这就是所谓的国内法的国际化。那第二个就是你迎进来嘛，什么叫迎进来就是国外制度，然后呢，从外而内的去同化你的国内制度就是国际法的国内化喽。能不能明白啊，要么你走出去，要么你迎进来，如果人家国外的强，那你就迎进来，如果你本地的强，

那你就走出去。这两个方式好，那么首先我们来看第一个就是国际法的国内化，那很明显是谁比较强啊？国际制度比你国内的制度要强势吗？那国际法的国内化主要在几个领域呢？两个领域写一下，第一个叫道义，第二个叫深义。道义和深义。在道义领域和深义领域当中，有两个非常强势的国际标准。道义领域的标准就是什么呢？人权在人权领域当中出现了统一的。人权文件。

因为没有哪个国家敢说自己不保护人权，要践踏人权，这个会被国际社会所唾弃的，这是道义层面的要求，第二个就是深意，深意指的是什么呢？就是WTO世贸协议，世贸组织成立以后呢？WTO世贸世贸协议呢？不断的影响国内主权，国家的贸易制度。因为你要加入WTO，你就得按照人家的规则来办事儿啊，如果你国内的这个制度和WTO世贸的统一规则相违背，你得按照人家的标准改造你国内的制度，

看到没有？这个显然是做生意的需要嘛。说一个是道义就是人权，一个是深义就是贸易了。那紧接着第二个的话呢，就是地方法和国内法的国际化，简单来说就是走出去了一个原先地方性的制度很强势，开始影响到了其他国家和地区，这里头主要是两个代表，第一个叫。叫做新商人法的自我繁荣，自我发展。这个玩意儿有点儿啊，什么叫做新商人法呢？首先我明白啥玩意儿叫商人法。

商人法就是商业习惯法。它服务于什么活动？商业活动它是谁所遵守的商事主体，商主体或者商人所遵守的，那我现在问大家，如果一个商主体。它的商业活动范围很受限的话，那意味着他所认同的这套商业习惯可不可能有太大的传播力啊？不可能，但是问题的关键是现代社会当中，我们出现了一个超级商事主体，这个超级商事主体叫什么呢？叫跨国公司。它的商业活动遍布全球，那就意味着伴随着跨国公司商业的全球扩张，

他所认同的这套商业习惯就很自然的从。从它的。总部这某个特定的地方散布到了全球的其他国家和地区，你比如说苹果公司没问题吧？苹果公司它在这个不发展成跨国企业之前。它的所认同的商业惯例可能就是局限在美国或者是美国的加州，能明白吧？那后续怎么办？后续，他的商业活动遍布了全球，那他所认同的商业习惯当然就会被他带到了世界各地各地喽，这不就体现了一个原先地方性的商业习惯开始干嘛了？开始传播到了世界各地吗？这种新时代背景下的商业习惯，就被称之为新商人法。

跨国公司兴起以后的新的商业习惯，就是所谓的新商人法。为什么说它是一种自我繁荣，自我发展的法律呢？很简单，因为这套商业习惯到底能够发展多大的范围和。国家或者法院有没有关系啊？没关系，它完全取决于商业活动自身的扩张。商业活动越发展，它就越繁荣。商业活动扩张的范围越大，它的传播范围就越大。说叫。自我繁荣和发展，

它是伴随着商业活动的发展而自我发展的。清楚了没有？是第一个新商人法的自我发展和繁荣，第二个就是美国和西方国家的推销。通过法律发展项目的推销，这个也是一个特定背景的啊，大家知道现在很多美国和一些其他的西方国家呢，特别是发达国家，往往承担一个对发展中国家的援助义务。那就是进行援助嘛，进行对口的帮助，那我问大家援助有没有条件？你见过美国或者其他国家援助某一个国家的时候，没有任何条件吗？唉，

就包括咱们中国，咱们中国不是有一带一路吗？中国说我要在你这儿投资，有有有没有条件那么多国家，我为什么投你呢？你肯定有条件的呀，这个条件是啥？这个条件就是俩字儿听话。能懂我意思吧，你要拿我的钱，那你就得听话，那听话就意味着他会提出制度改造的要求。清楚了，没有接受我的援助，如果我看你国内的制度不顺眼，

你就按照我的要求来改造你国内的制度，那你说美国看谁的制度最顺眼？肯定是自己的嘛，那你拿我的钱就按照我的要求来改造你国内的制度，这不就变相的制度输出了吗？它其实就是制度输出，只不过过去的制度输出是伴随着。士兵和枪炮现在的制度输出，是伴随着技术和美元就这么简单。伴随着资本。咱们中国其实有没有制度输出啊？咱们中国其实也有一带一路，某种程度上不也是干这事儿的吗？当然我们强调的是自愿。是的吧，

是这样的，但其实都一样，走出去的本质就是把自己的影响力带到其他国家，而影响力的一个非常重要的表现就是你要展现你自己制度的吸引力。清楚了没有？就这个道理啊，好了两个东西啊，第国内法的国际化，第一个新商人法的自我繁荣发展，第二个美国和其他西方国家的。制度推销看到了没有？通过法律和发展项目的推销，对自身制度的推销好，这是两个方向，一个是走出去，

一个是迎进来，迎进来是道义和深义。走出去是新商人法和西方国家的制度推销。OK不OK啊，这样的好了，那经过这个法律的发展之后呢？最后呢？这个法律发展得有两个形态，第一个是顶级形态，就是法律在。世界各国呢，普遍建立起来。一个法律统治的状态，那么就是法治状态了。法治天下达到法治国家的状态。

当然，如果法治再往前发展，那就怎么办了？到了共产主义社会的时候，法律就不在了，就消亡了。咱们中国现在处于哪个阶段呀？我们中国处于建设法治国家的第二个阶段是吧？第二个阶段，但我们从法律发展，历史类型的话，已经到了最高级的阶段，就是社会主义阶段了，如果再往前走一步的话，我们就到了共产主义社会了。

说大家赶紧再赶紧得加油儿了是吧？因为如果咱们有一天宣布之前的共产主义社会法律人就不存在了，听到没有？法律没有了，怎么会有法律人呢？作为一个社会分工下的职业，就被历史淘汰了，清楚了，没有是这样的好，那么我们就到这儿了，下午我们再开始宪法。

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20.专题04第03-06节 法的演进的动力、两大法系、法律全球化、法律演进的顶级形态与终

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