16.第06章第01节法律要素(02)

罗泽兵 · 发表于 2024-4-16 17:29:04

应试还得技术流，每一科你都值得更好的。但是重要的是，第二个关于规则和原则的比较，也就是说规则和原则到底有哪些？区别这是一个非常重要的主观题考点。当我说它是个非常重要的主观题，考点的时候就意味着它考试价值是比较高的，听了没有它主观题考有考试概率，那客观题几乎可以等同于必考。那好了，那我们来看一下规则和原则有哪些区别呢？这里头呢，有几个点是大家必须要理解的，并且他坦白的说不太好理解，

说你要认真听啊。首先，第一个从内容上来讲。规则内容明确，具体原则内容宽泛抽象。唉，这个是不是几乎不用解释啊？规则明确，具体原则内容宽泛抽象，这一句话就说清楚了。几乎不用做太多的解释。因为规则是个细致的要求嘛，而原则是个宏观的要求，大家会发现原则性的要求往往是没有一个特别确定的适用范围的。它内容很宽泛，

我给大家举个例子啊，比如说。原则性的要求怎么就宽泛呢？就是它需要你权衡，它需要你结合具体情况来判定它没有一个特别具体的适用范围。举个例子，比如说三大诉讼法都有一个共通的原则性的要求，哪个要求呢？叫做回避，听说过没有？就是与当事有利害关系的裁判人员，司法人员应当回避。就是有当与当事有利害关系的，应当回避民诉刑诉，行政诉讼都有这个要求。

好了，我问大家，你会发现回避这个原则模不模糊啊？非常模糊，为什么呢？说因为利害关系这个词儿，它有没有一个明确的范围？同学们，这个真没有这你，你什么叫利害关系有明确范围吗？有些我们一看就能看出来，配偶，父母，子女这很清楚对吧？但是有些利害关系你是没法清晰的判断的，

你必须得。结合具体情况来判定，比如说举个例子，同学关系是不是利害关系？啊，不一定，关键看啥同学，比如说幼儿园同学是不是利害关系？不一定，还得看具体情况，如果只是一在幼儿园一起上过学，后续就没有联系了，那你告诉我这个是不是利害关系啊？你还记得你幼儿园时期的小朋友吗？后来没有联系，

你还记得吗？你不可能见记得的，你如果记得很可悲呀。那意味着你后面没有交到新朋友。所以说你对小时候的朋友会格外珍惜，那证明人性太次。能不能明白这个是不大可能的，但是如果是一起上过幼儿园，后续尽管没有继续上学了，但是。持续的有联系，经常一起玩，那就是北方人经常说的啥呀？发小啊，这个发小犯罪了，

那你告诉我你有没有可能动侧隐之心啊？当然有可能了，毫无疑问的呀，这是非常亲密的关系呀。能不能明白啊？就这样的。那紧接着，我问大家，大学同学是不是利害关系？这大学同学肯定是利害关系，那大学的同窗四年激情燃烧的岁月四年，这个这这当然是啦，这人生什么四大铁一起同过同过窗一起扛过枪一起分过脏。一些乱七八糟干过啥事？这个呃，

这个是关系很亲近的标志。但不一定。为啥呢？关键看是不是同班同专业。能明白吗？那为啥呢？你你想想，如果你是不同同，虽然是同一个学校的，但是不同专业，比如说你是法学专业的，另外一哥们学了一个这个邪门的，比如说无脊椎动物语言学。有有交集吗？没有一毛钱的交集，

那你告诉我这个人虽然和你是同一个大学的，但是。你告诉我，他会影响到你的判断吗？他和你来说就是个陌生人，但是如果是同专业的同班同学呢？那肯定是利害关系喽，毫无疑问的老师，我我上大学的时候，我们班儿那些人，我根本就不想跟他，不喜欢跟他们玩儿。是吧，这多少人我都不认识，我基本上这班里有多少人我都不知道呢，

说关系其实很淡的，但不管。大学同专业的同班同学，哪怕事实上关系很不亲密，但是如果当时以这个理由来申请，你回避，你也必须得走人，原因很简单，因为这个是我们一般公众普遍认定的亲密关系。听懂我在说啥了吗？利害关系没有一个明确的范围的，你必须得结合具体情况来具体判定，这就是所谓的宽泛抽象的意思。好了，再次强调规则内容，

明确具体原则内容，宽泛抽象，这个我几乎不用解释，大家大概能够知道。但是这不是重点，因为太简单的东西就没必要，就不是重点嘛，重点的内容在后面那个推论同学们。听清楚啊，正是因为规则的内容明确，具体听清楚，所以。这个规则。它就只针对一类具有共性的行为简称规则指共性。而原则内容，

正是因为它宽泛抽象，所以它既针对一类具有共性的行为，它也针对行为的。个性简称规则内容指共性原则共性加个性。这个才是我真正想要说的，才是需要你真正能够把握到位的部分。好挨个解释一下，为什么说规则内容它就只针对一类具有共性的行为呢？很简单。因为规则所适用的是它所规定的构成要件，或者适用前提适用条件会不会区分张三，李四，王五，赵六不会？它是一个高度统一的规定。

设定的是一个高度统一的规定，然后呢，无差别的啊，或者说高度统一性的适用于所有的人，我给你举个例子，比如说刑法当中故意杀人罪这个规则。他针对的就是一类具有共性的行为，什么行为故意杀人行为，我不管你是张三杀李四还是王五杀赵六，我不管你是在石家庄，在保定，在唐山，在北京，在天津，在天，

在上海。还是在呃，这个这个呃，广州我不管你是在白天还是晚上，我不管你是当天下雨不下雨，当时天气热还是天气冷，我也不管你是拿枪打拿斧头剁拿车撞还是拿多少毒，我也不管你是情杀仇杀还是变态杀人。你只要是以非法手段故意剥夺他人生命，通通都定，故意杀人，原因很简单，故意杀人罪这个规则，它所设定的构成要件是高度统一化的。清楚了吗？

这就是所谓的共性，只要你符合这个规则，适用的条件，通通用这个规则就可以了，这就是共性。针对的就是这样一种具有共性的行为，这个所谓的共性你可以理解为这个构成要件的统一性，针对所有人。但原则就不一样了，同学们。原则适用的，既针对行为的共性，又能够针对个性。个性是什么意思呢？就是能够让你结合具体情况对他完成一个具体的判断。

我接着刚才那个话题说故意杀人罪这个规则，它所设定的构成要件是高度统一化的，针对张三，李四，王五，赵六来统一适用，只要你有故意杀人行为，不管具体情况，通通适用这个规则。但是大家学过刑法的，你应该知道。这个世界上有没有两个完全相同的故意杀人案？没有，起码不会有两个完全相同的故意杀人的既遂案件，因为一个人不可能被杀死两次。

而更为重要的是，不同的故意杀人案，它的情况差别可能会非常明显。这意味着我们面对故意杀人案的这种情况，大家注意我们的感受会非常明显的有区别，有些故意杀人案的情况呢，我们更多的是对杀人犯的痛恨，而有些我们更多的是对杀人犯的。同行有些是痛恨，我们觉得判死刑都干嘛啊呃，都觉得有点便宜他，比如说那些恶性的杀人。比如说拿起刀来到幼儿园去杀小朋友。拿着车在马路上乱撞，看到没有报复社会吗啊，

还有就是那种特别残忍的杀人手段，比如说那个叫叫叫那个杭州那那个大哥叫啥那个那个那个人叫啥来着？许国立是吧？不是造成当代女性恐婚的两个两两大，这个这个什么呀？这个男性代表吗？一个叫林生斌，一个叫孔许国立吧是吧？没听说过那个杭州杀妻案吗？听说过吧，就是把他媳妇剁碎了，冲到马桶里头。那能明白吧，那这种当然也包括那个啥，也包括那个这个最近刚刚判的那个叫吴谢宇是吧？

这是北北京大学那个杀杀母是是母案件吗？听到没有这种，那你会发现这种我们就认为这已经丧失了作为一个人的起码的一个一个底线了，看到没有觉得这个这这简直就已经是。这都不能叫什么呀，这不能是人了，说都是畜生，都可能对畜生有侮辱，那这个我们死掉杀掉以后呃，觉得都便宜，他恨不得把满清几大酷刑给他来几遍了，是属于这样的。但是有些杀人案呢，你在了解情况以后。你更多的不是对杀人犯的一种痛恨，

你更多的是对他的一种同情。这个大家也能感觉到吧啊，比如说一些什么呢呃，比如说一个长期遭受丈夫家暴的妻子，有一天忍无可忍，把她丈夫给弄死了，为了保护自己和孩子。是吧，也包括那个什么那个陕西那个张QQ案为母报仇那个案件吗？也包括更早那个叫什么于欢案是吧？这个你会发现我们更多的是都是对这个所谓的犯罪人的同情。如果一个案情特殊，到一定程度以后，我们确实不由自主的会把自己的这种内心的。倾向的天平是偏向于那个所谓的犯罪人的。

所以说你就会发现不同的故意杀人案，在定罪层面没办法，都是故意杀人，因为故意杀人罪的定罪条件高度统一化嘛，你不可能在这个方面区分对待，但是在量刑环节上。差别会非常明显，同学们不同的故意杀人案的量刑差别是非常明显的，有些就死刑上诉也是死刑，无所谓，肯定就是个时间问题。但是有些就判的特别轻呃，判个呃两三年，判个五年，甚至直接宣布缓刑的都有。

就不需要判就缓刑的也有的，比如说最典型的那个啥呀呃，四川曾经发生过一个案件就是。那个安乐死的案件就是有有一个医生嘛，他知道这个病人没有抢救的可能性了，并且这个病人包括他的家属都反复的。求他，然后呢，最后他基于同情，最后给他就了死，最后就是判了缓刑，就是个缓刑嘛，我没记错的，就是个缓刑。清楚了没有？

就这个道理呃，所以说你会发现不同的杀人案的量刑的差别非常的明显。那好了，那我现在问大家。不同杀人案的情况是不一样，就是说他的个性情况是不一样的。那造成不同杀人案在量刑层面区分对待的原因，它肯定不是因为你考虑了故意杀人罪这个规则，而是因为你参考了。刑法当中的什么原则？哪个原则？哪个刑法原则才会允许你结合个案的具体情况，结合他的主观恶性，大小，情节的严重程度，

犯罪结果的严重程度，社会影响力的大小对他做。做出一个具体判断哪个原则？罪责刑相适应啊，只有在罪行或者罪责刑相适应这个原则之下，才允许你结合个案的特殊情况来对它做出一个具体的判断，这就是原则能够实现。个性的原因。的例子。因为它宽泛抽象，它没那么死板，它给了你选择的空间，一旦你有选择空间，那就意味着你可以结合它的具体情况来完成一个具体的判断了。就这个道理，

而规则是一个高度统一的标准，刚性的标准不容变通，而原则有弹性，因为它模糊。有选择空间。我不知道我这么讲，大家能不能理解？是这样的。那好，那我紧接着再问大家规则和原则，都给我们提供一个行动的方案，那我问你，你觉得如果一个行动方案符合个性。以后它的效果好呢，还是背离个性之后的效果好？

符合个性的效果好，还是背离个性的效果好？我这么来说吧，你比如说啥呢？你比如说听清楚啊，你比如说都是报班儿，大家知道是吧？报班儿报班儿，你觉得这个。在条件允许的情况下吧，你觉得是报大班好还是报小班好？肯肯定是报小班好，对吧？那为什么报小班好？贴合个性之后的效果好还是不好？

那当然，贴合个性之后效果好了，班儿越大，那就意味着什么呢？就意味着越需要一个统一的模式来去应对所有同学的学习需要，而这个学习的统一的学习模式不一定符合你的需求的。但如果是个小班。特别是如果是个超级，比如说就你一个学生呃，给你配了五个老师给你讲课。清清楚了没有？哪个不会把这个叫过来的讲？讲讲讲的不好拿，拿大嘴巴抽他。这个时候这个复习效果好不好？

废话，当然最好的了，毫无疑问的。贴合个性，我们都听说过嘛，贴合个性之后的行动方案肯定最好的，就学习来讲，这是孔夫子所说的因材施教吧。什么叫英才？结合个性之后的效果，哪怕是学习或者其他的行动方案，都是能够取得最好的效果的。所以说你现在能够明白，我们上面勾那句话的意思了吗？规则是一个刚性的命令，

它能够给我们一个确定的行动方案，而原则能够帮助我们得出最好的结果。如果这个情况非常特殊的话，就需要我们结合原则对它进行具体的权衡了。说原则是个最佳化命令。因为它能够贴合个性，贴合个性之后的效果当然就好喽。我不知道我这个讲解大家能不能够理解你，可能大概会有感觉，如果你还是觉得理解不了，我可以大概怎么去理解这个规则和原则呢？你肯定买过衣服。这些六幺八快来了嘛，很多同学早就做好准备了是吧？你会发现买衣服大家知道有几种办法。

有两个办法，买衣服，同学们第一个买衣服就是直接买那个什么呢？固定型号的衣服就像比如说什么s什么叉l什么两个叉三个叉。听到没有，那个规则就类似于那个固定型号的f那那个那个衣服就是你，比如说我不管你是长头发，短头发我也不管你是什么的，北方人南方人。你只要是比如说身高一米七五以下体重，比如说150公斤，一百五一百五十公斤，150斤以下，你就通通两个叉，然后呢，

你比如说你身高一米八，体重一百五十一百五十斤以上的没有到160。那就俩三个叉看到了没有？那就固定的就是这个这个型号，这就类似于规则，我不问你不问你的具体情况，通通都都都买这个型号的衣裳。之规则统一的写了没有，而原则如果也是去买衣服的话，它就不是那个买固定型号的衣服了，它就类似于什么呢？量体裁衣的定做。能能懂我意思吧，就类似于你有一块儿布料，这个布料怎么办呢？

量体裁衣给你打造一套衣裳，能懂我意思吧？而量体裁衣之后当然就能够符合个性了，那我就问你一件事儿了，就是它就有发挥空间了，结合你的具体情况来做一套衣裳。那我问大家，你觉得你觉得都是买衣裳，你觉得是量体裁衣之后说得到的，这个衣服上身的效果好呢，还是你买固定型号的衣裳，他的你穿在身上的，穿在身上的这个效果好？那肯定是定做的，意义上它的效果最好贴合个性嘛。

听懂我意思了吧，高度统一的规定是不一定符合你的具体情况的，清楚了没有是这样的。针对所有人的命令和针对个人所下达的命令，它的针对性不一样，它的效果当然也不一样啦，就这个道理了好了，所以说呢，总之就像我们说的那个刑法的故意杀人案一样，把所有的故意杀人案都统一的定死刑和结合具体情况。情况结合最新相适应的要求，对他做出具体判断，那废话当然是具体判断之后的效果，更符合个案争议嘛。这没啥好说的。

所以说呢，注意这个结论，规则内容明确，具体指共性原则，内容宽泛抽象，共性加个性。把这个结论要给我记住好吧，内容上明确具体指共性原则，宽泛抽象共性加个性，最好是能够带点儿理解。原则能够实现对个性的关照，正是因为它宽泛抽象，它给了我们选择的空间。这儿所谓的个性，就是结合具体情况来具体判断。

啊规则你不需要判断刚性的命令，服从就行了。你很少有裁量空间。啊好，这第一个内容上明确具体指共性原则，内容宽泛抽象，然后共性加个性，第二个在适用范围上，这个比较简单，规则适用范围小，原则适用范围大，这个能理解吧？你比如说故意杀人罪，这个规则只是那什么行为故意杀人，但是抢劫强奸管不管一概不理，

但是罪刑法定这个原则，罪刑相适应这个原则指导不指导故意杀人罪的处理。抢劫强奸呢？刑法分则的任何一个罪名都要受到罪刑法定原则的统帅，换句话说，它涵盖刑法的所有领域，但是最但是故意杀人罪这个规则，只针对故意杀人。原则适用范围大吗？记住了没有？是这样的，是原则适用范围大，规则适用范围小，就这意思了。这也可以解释一个现象，

为什么在一个部门法当中规则的数量要比原则的数量多得多，也是因为这个原因，因为原则的数量。少，但是它的适用范围大，很少的几个原则就能够把所有的领域都涵盖，你像刑法分则那么复杂，但是三个原则足够了，最新法定，最新相适应和人人平等。没问题吧呃，然后这样那刑法的民法的这个什么呀？民法的这个法条更多，但是民法的基本原则数来数去，也就是那。

不到十条吧，应该是吧，这涵盖完了，因为适用范围大。但是规则就不行，规则适用范围小，所以说你想要把这个部门法的所有领域都涵盖的话，那你范围不够数量来凑嘛，那你当然需要数量更多一些了。就这意思好吧，大家能知道好适用范围上规则，适用范围小，只适用于某一类行为，而规则适用范围小，原则适用范围大，

它有更大的适用范围，往往针对的是。什么呢？多种类型的行为，甚至某一个法律部门当中所有的行为啊，简单来说没必要那么复杂，我觉得就记住适用范围，一个大一个小就行了，大的小。第三个适用方式，这玩意有点麻烦。这个适用方式怎么一个方式呢？大家记住，在适用的方式上听清楚规则，以什么样的方式来适用呢？

听清楚叫做全有或者全无。规则以全有或者全无的方式来适用，而原则以什么样的方式来适用呢？听清楚叫做。权衡强度或者分量这两个词儿，先给我记住规则，全有全无原则。权衡强度或者分量。记住了，没规则，全有全无，原则权衡强度。好，这个话都不像，都不像是正常的表，

因为它是翻译过来的，这个话嘛，说大家要能够理解我，给大家解释一下什么叫做全有全无呢？这玩意儿有点类似于阿迪达斯曾经用过的一句广广告语。啊，就是all in all nothing。什么叫oe oe？就是全有nothing，就是全无能，明白吧？全有或者全无，就是要么100%，要么零，它告诉你的道理是什么道理呢？

就是两个相互矛盾的规则是不可能同时适用的。a和b相互矛盾两个对立的规则，你要用a就全都用a，你要用b就全都用BA和b，不能共存，不能同时使用。懂我在说啥了吗？就说白了，就是两个相互矛盾的规则，它是什么关系啊？非此即彼的互斥的关系，它不可能同时适用这个，我想符合你的直觉，比如说故意杀人，在张三把李四给捅死了。

这个行为可不可能既是正当防卫，又是故意杀人不可能的，因为这两个规则是矛盾的，故意杀人就是。犯罪正当防卫就不是犯罪那一个行为，怎么可能既是犯罪又不是犯罪呢？记住了，没有互斥的。相互矛盾的规则，要么全都用，要么就全都不用，总之它是互斥，非此即彼的，这就是全有全无。所以说你们在学刑法的时候呢，

老师经常会给大家说，大家要准确的区分罪与非罪，此罪与彼罪，就这个道理，因为相互对立的规则它。它没法同时适用。清楚了没有啊？这样但是原则不一样，同学们原则以权衡强度或者分量的方式来使用。啥意思呢？所谓的权衡强度或者分量，它指的是当两个原则发生竞争的时候，我们可以。同时考虑，也就是兼顾以分量重的为主，

兼顾分量轻的，说白了它不是互斥，它是兼顾。先比较一下哪个原则的分量重，然后呢？怎么办？再去兼顾那个分量相对较轻的原则。它是个坚固的问题。你比如说张三杀死李四这件事儿，不可能既用正当防卫，又用故意杀人，但是张三砍死李四这件事儿，如果把他认定为如果要对他进行处理，在这个案件的处理过程当中，要不要考虑最新法定？

要不要考虑最新相适应啊？要这两个原则就可以同时适用，只不过最新法定为主，最新相适应为辅，在一个合同纠纷的处理过程当中，要不要处考虑意思自治要？要不要考虑公序良俗啊？当然也需要了，只不过意思自治是首位的公序良俗，也需要被兼顾。能不能明白我的意思啊？宽泛抽象的源自心理要求，它是可以被不同程度的满足的，它不是说满足或者不满足，它可以被不同程度的满足，

既然可以被不同程度的满足，就意味着。可以有多少的区分，也就是或多或少兼顾了。原则性的要求往往都是这个意思，或者都是这个特点，我给大家举个例子，生活化的例子，你可能一听就知道。大家现在在石家庄这块儿上课嘛，是吧？我想也包括听网课的同学，我估计你不一定是在家学习的是吧？有可能是在学校，而学校不在你家本地，

所以往往是呃。远离父母家乡的远离父母家乡的状态下，往往就少不了跟父母打电话了，打电话的时候呢，不管前头，你跟你父母特别是你母亲啊，不管前头，你们娘俩说多少东西，到最后的时候呢，大家有生活经验的话，你就会知道。基本上最后啊，就是你母亲呢，都会给你提出两条原则性的要求来指导你未来的学习生活，哪两条你都听过了，

第一条叫好好学习。第一条叫什么呢？第二条叫保重身体，没问题吧？好好学习，保重身体好了，我问大家好好学习，保重身体，代表着父母对你提出来的，在外地求学的原则性要求。很明显是原题想学完，因为好好学习，这玩意儿有谱儿没谱儿啊。没谱儿啊，同学们，

这个不同的人把握起来差别太大了，非常模糊，有的同学一天学十几个小时都觉得对不起父母，都可以更努力一点儿，有同学拿起书来以后在那儿。哇，今天好充实是吧？大概就属于这样的，再看个五分钟就痛完一整天了，就这样的每个人的感受感觉不一样，那保住身体，这玩意儿更没有啥好说的了啊，一天睡八个小时，保住身体睡十个小时，15个20个不下床都。

都是在保重身体，保证休息，那你会发现当你父母跟你说好好学习，保重身体的时候，我问大家。你父母是希望在你这这两个原则当中做出一个非此即彼的选择呢，还是希望你能够兼顾啊，当然是兼顾了，如果说你光在那学把身体搞坏了，那父母肯定太得心疼是吧，但你天天在那玩儿，什么都没学。你父母回去估计也得骂你也得揍。并且按照你父母一般的意思是希望你好好学习为主，坚固保住身体，

只不过很多同学过于爱惜自己了，操作过程中走点样儿，以保住身体为主，兼顾好好学习了，但不管怎么样，另外一个要求对你始终构成着压力。你得兼顾它。听懂我意思了没有？就这个道理，原则性的要求就是让你兼顾的，而规则要求就是非此即彼的互斥，关系好，总结一下，全有全无互斥。非此即彼。

权衡强度或者分量兼顾或多或少。原则是一定要被兼顾的。如果你对原则做出一个非此即彼的选择，往往就会导致严重的后果。我突然想到。大家知道我们建国历史，哎，你们会马上就要学政治，政治不是要学史纲吗？对吧？咱们在建国以后曾经搞过一个大跃进，听说过没有啊？大跃进的口号叫什么？怎么叫肥猪了？怎么就什么这多快好，

省的建设社会主义。没问题吧，就这个这个当然有一些会夸的，那你会发现诶，这个中央提出这个要求全面不全面啊。挺全面的呀，对吧是吧？多快好审都是非常明显的原则性要求吧，要多要快要好要审都很模糊的要求。但是你会发现，地方在执行的过程当中，没有把它当做原则来兼顾，而基本上把它当做了规则来多，非此即彼，因为。

好和省没有明确的标准的，而多和多和快的话呢，相对来说比较容易把握那多嘛，那量大就行了嘛，那快时间早就行了嘛，所以基本上你会发现把本该应该兼顾的四条原则变成了。非此即彼的规则来把握，只关注了多，甚至只关注了盲目追求的快，但是好和省怎么办？没有考虑最后导致的结果就是资源的极大浪费。能明白吧呃，甚至给国民经济带来的是灾难性的结果啊，就这个道理，所以说原则的要求可不能非此即彼，

原则的要求就是让你兼顾的好。好好学习，保重身体，要兼顾保护环境，发展经济也得兼顾啊，如果你非此即彼，那就麻烦了，为了保护环境怎么办？突然把所有的经济都关停，那老百姓去哪儿吃饭呀？当然，你也不能说为了保护，为了这个发展经济，就把环境置之不理，这也不行，

兼顾同学们这在日常生活当中，大家也是要把握的。原则性的要求就是要兼顾的，理应兼顾，能明白吧，这样好，这么说应该差不多了啊，规则权有权无互斥，非此即彼，原则权衡分量或者。强度坚固，或多或少。最后一个话题。在功能上，功能上不用说了，

我觉得咱们之前都讲过了，功能上咋办呀，原则是规则的基础，能够指导规则的适用，填补规则漏洞，能够裁决规则解决不了的一些案件。把这个事再说一遍就行了。那功能就是把法律原则的功能又说了一遍呗，当然它这儿其实说的核心的意思是告诉大家什么道理呢，就是规则是一个刚性的要求，原则其实是个弹性的要求，能明白吧，因为原则嘛。原则可以很灵活，这个比方规则就是个刚性的要求，

说白了就是规则是刚性的原则是弹性的，但是我建议大家尽量按照它这个表达来说，意思是一样的，但是呢，尽量按照它这个表达来说，功能上。原则是规则的基础，原则能够指导，规则能够填补，规则漏洞能够呃这个呃这个解决呃这个规则规则解决不了的一类案件。啊，就说一下这事儿吧，原则咱们之前说的指导裁判和填补再说一遍就行了。好法律规则和法律原则的四个区别，咱们说完了。

那说完了以后呢？现在我要问大家一个问题，这个问题我觉得还挺重要的。应该说是两个问题吧，对吧？两个问题啊，就是都是和你做题，可能会相关的第一个问题是什么呢？第一个问题就是。如果给出你一个法条，你现在会不会判断这个法条到底表达的是规则还是原则？会不会判断？你不一定会判断的，因为我们前面说的都是一些非常抽象的理论，它这个判断起来或者说操作这个标准呢？

有的时候它没那么清晰，那么呀，没有那么清晰，那我们怎么去做题呢？我们当然需要一些更加清晰的标准了，那这个更加清晰的标准是什么呢？就是判断一个条文儿是规则还是原则，我个人建议大家把握住三看。三，看啊。哪三看呢？第一看看。内容。就是看这个法条表达的意思是清楚的意思啊，还是个相对模糊的意思，

看到了没有？看内容，第二看就要看什么呢？咳。第二看叫看位置。看位置。位置靠前还是靠后诶，这大家知道原则和规则是个总分关系嘛，那尽管没有哪部法律这么规定，但是从一个正常的立法习惯的角度来讲呢，一般来说立法者会倾向于先表达。总体的原则后表达，具体的规则就是原则的位置一般相对靠前，比如看到第三条，第五条是吧，

这个位数的法条，那大概率事件是原则，你看到第637条，568条这。肯定是规则了啊，这个喵这这个这个它不可能这个呃，放到这个法条的法典的，最后再去说原则不可能的。记住了吗？除非是法金是吧？总则放到最后，这不可能的啊，我们现在的基本都是总分架构原则在前。再往后走，最后一个就是看什么呢？

看部门法什么叫做看部门法呢？所谓的看部门法的意思就是大家在学习各个部门法的时候啊。呃，你这个学到的规则的数量太多，你不一定能记得完，或者你肯定记不完，但是任何一个部门法的基本原则。可数来数去就那几条，看到这个部门法以后呢，迅速的做出一个反应就可以了，能明白吧，比如看到说中华人民共和国的一切权利属于人民，这不就是我们宪法当中讲到的人民主权吗？看到说人民法院依法独立行使审判权，这就是独立行使职权呀！

司法机关独立行使职权原则呀！说看到当事人的法律地位一律平等，那就是法律面前人人平等呗！看到说法无民文规定不为罪法，无民文规定不处罚，这不就是最新法定吗？啊，看到说民事活动应当遵守诚人信用的要求，这不就是成人信用原则吗？说民事活动应当遵守尊重社会的善良风俗，不能够破坏国家统一的经济社会发展计划，公序良俗嘛。听懂了没有？熟悉一下部门法当中具体法条的表达，这样的话呢，

看到以后就能够迅速的做出反应了啊，所以说呢，总之呢。这个三看看内容，看位置，看部门，它不是说只能用一个知道吧？是三个综合应用的，拿到一个法条，首先看一下内容，内容表达的清楚不清楚，比如看到说。强奸的三年以上，十年以下有下列行为之一的，属十年以上，

直到死刑。下列行为包括二人以上，然后呢，这个奸淫幼女的，然后呢，致人致致这个什么被害人死亡的。看到了没有？这很明显，各种情况你考虑的很清楚，内容很清晰，很具体，但是如果看到一个法条说民事活动。应当遵守诚信为要求。那你这一看就很宽泛了呀，民事活动都要遵守，

并且什么是诚信，哪有一个明确的范围没有的。记住了没有？这第一看内容，第二看位置，看先后位置靠前的原则，看到位置靠后的规则，看部门法结合部门法的实来完成判断三看。这样的话呢，可能你会相对更容易判断一些嗯，能明白吧，这第一个。好，这是第一个话题，就是关于规则和原则的一个判断问题，

那接下来再往后走。第二个问题。第二个啥问题呢？就是我们会发现规则和原则，首先咱们都知道它们都是有裁判功能的，就包括法律原则的功能，咱们上来也说嘛，指导裁判和填补。他是可以裁判疑难案件的。但是大家应该能够知道一个道理，就是在司法审判的过程当中，对于法官的自由裁量权，我们不可能消除，因为。司法活动毕竟是人的活动，

只要是人的活动，就一定会有主观能动性的发挥，就是裁量权是不可能消除的，但是呢，法官用法，法官用规则，裁判件和用原则，裁判件。它的裁量空间，它毕竟不一样，这个能理解吧，规则呢，是一个明确的，具体的要求，法官就算是有裁量空间，

裁量空间也会相对比较小。而原则呢，是个宽泛的抽象的要求，就算是有裁量空间呢，它的裁量空间呢，也会相对比较大，而我们一般的金属，我们是希望法官的自由裁量空间大了好还是小了好？我们当然是希望它小了好了。这个能理解吧，肯定是西方，因为法国的自由裁量空间如果越大越好的话，那就会得出一个非常荒谬的结论，什么结论？就法官想咋判就咋判，

最好那明白吧，那就变成任性裁判是最好的呃，裁判裁判方式了，这个是呃很荒谬的，所以我们当然希望控权了，对所有的公权力我们都是想控权。都是想控权，能明白吧？那这也意味着，既然法官在用规则之下的裁量空间小，原则之下的裁量空间大那。这就意味着，规则和原则从限制自由裁量前裁量的维度。谁是优先的？规则是被优先考虑的，

规则是首发，原则是替补。能懂我意思吧，那什么时候才会用原则呢？大家写一下。两种情况，我说的通俗一点，第一种叫规则不在。知道啥意思不？啥叫规则不在？就是没有规则嘛，说白了，让原则去发挥，填补规则漏洞的价值。第二种叫规则不行。

什么叫规则不行，就是有没有规则？有，但是如果用规则来处理这个案件，这个规则得到的处理结果无法接受，违反了个案正义的要求。因为这个案件过于特殊规则，只是考虑的一般情况能明白吧，这个时候呢，不得已我们就要从原则出发，结合个案的特殊情况来去纠偏。就是规则不行，有规则，但是规则的裁判结果不恰当，这个时候我们就要有原则来去纠正机械适用规则可能导致的。

不理想的裁判结果了。所以我用通俗的话来讲，就是要么规则不在，要么规则不行，规则不在，就是填补漏洞，规则不行，就是。采取规则解决不好的案件。最典型的嘛，规则规则不在的情况，你们在学民法的时候，我想老师在俩讲的很清楚了，你们民法当中有一个帝王原则叫什么原则呀？城市信用为什么城市信用叫地王原则呢？

原因很简单，当没有办法，没有规则，对这个事儿规定的时候，就让城市信用充满它能够发挥兜底的效果。能明白吧，这第一个那民法当中有没有用原则来替代规则，就是规则裁判结果不合适，我就从原则出发来裁判的案件呢？你们岳老师可能给大家讲过，就那个所谓的泸州一字案。听说过这个事吗？二奶继承。听说过没有啊？就是如果说按照那个呃继承法的规则呢，

它是可以有继承权的，但是怎么办呢？但是如果从原则出发，就可以让他的继承权被剥夺。对我们认为那个是呃木须良俗原则替代了规则，看到了没有？就是认为规则到的裁判结果不合适嘛，当然这个裁判结果本身有巨大的争议了。大多数法律界的人应该是不太认同的是吧，但是在世界司法史上有一个非常著名的案件。什么案件呢？叫里克斯素帕尔默。这个案件就是一个用原则来替代规则，并且没有引发任何争议，并且人人都竖大拇指的案件。

大家未来可以去看一看它叫里克斯素帕尔默，也是涉及到对遗嘱效力的否定。看到没有啊，但是那个案件就非常成功啊，好不？不说那么多了，核心就是什么呢？核心就是原则能够适用的前提两个，第一个叫规则。不在第二个叫规则不行，规则不在就是没有规则，规则不行，有规则，但是规则它的结果不恰当，我用原则来替代取代规则。

好，我想补充完这两个事儿呢，就说完了再往后走，第三个话题叫做法律原则的种类，这个哇，我觉得太简单了呀，是吧？我们之前说过规则的分类，这儿有讲原则的分类。那你应该能猜到哪个更重要啊？啊，大家知道当然是规则的分类更重要了，因为从考试价值的角度来讲，这两个完全不是一个档次的。能明白吧，

完全不是一个档次的，难度也不是啊，原则的分类会相对简单好看一下吧，我直接把干货的东西说出来。第一个公理性原则和政治原则。同学们非常简单，怎么叫公理，怎么叫政策，就三个字儿普遍性。普遍性。会写吗？普遍性。普遍性程度比较高的叫什么？公理性原则，普遍性程度比较低的叫政治原则。

因为大家知道政策，它本来就不讲普遍政策讲啥呀？呃，政策讲的叫针对性公理才讲普遍，因为公理是说放之四海而皆准。能明白吧呃，说简单来说就是如果中国有外国有大多数国家地区都有的普遍存在的叫公理学原则，反之政策原则。具有特定的国家和地区才有的生存原则，就这意思喽。能不能明白啊？这样。举个例子吧，法律面前人人平等，你估计中国有没有有老外有没有有什么性功利性呗？

最新法定原则，中国刑法上有没有有美国呢，日韩呢都有，只要你有现代刑法，那从这个贝卡利亚犯罪刑法以后，那这个基本原则了，废话了，你只要有现代刑法，那肯定有这东西的。能明白吧，但是有些原则你就一听就知道，肯定只有咱们中国有，比如说啥坚持中国共产党领导，美国坚不坚持共产党领导？这个大家爱党爱国的心是可以理解的，

但美国它确实没有它这个它这个不存在，那未来会有的啊，肯定会有的，第二个还比如说什么呢？坚持人民代表大会。这个是这，这外国就不搞这个体制，坚持人民的专制啊，最典型的坚持计划生育。咱中国有没有有，但老外有没有计划生育？老外哪有计划生育啊？老外你想生就生嘛，无所谓的呀，他根本就不管你呀，

那咱们中国现在不是也是放开了吗？放开了是不是不计划生育了？不是啊，同学们，计划生育的核心是不是申几个的问题啊？不是计划生育的核心是。计划之深。就是国家对你的声育是有要求的，只是不是你想生就生，我看兴趣看体力，不是这意思。是国家对你的声誉有要求，就是你的声誉要和国家的经济发展计划，社会发展计划要能够匹配。计划生育的核心关键词是计划，

它可以体现为在人口过多时对生育的抑制，也可以体现为在人口过少时对生育的。强制能明白吗？老师一直都不让我生，我能理解她，强制她怎么强制我啊？我不想生孩子，她强制我啊，她可以办强制，当然她不可能直接让你这个那那个就不合适了，她她不可能粗暴到像这个村主任在村口贴的那个标。小雨一样说，让全村势力妇女怀上二胎，是村主任的职责，这个他不至于这么粗暴，

但是他会以各种各样的方式来让你去申。比如说啥呢？比如说在就业层面，给生育多的呃女性更多的就业机会。比如说延长产假。写了没有？比如说打击学区房，打击校外辅导。让你养孩子的成本大幅的降低，记住了没有啊？比如说再比如什么呢？只要你生就行了，结不结婚无所谓，没有结婚你生下来的孩子照样可以上社保上医保没问题。能明白吧啊，

再比如说只要你生孩子，在未来的税收层面可以给你更多的税收优惠。记住了没有？再比如说更邪门的一些，比如说大幅提高计生用品的价格，让你用不起。用一次好几万是吧？这个你没必要了，对不对？或者说再次这这不是我说的，这是人大代表提的，知道吧？不看新闻吗？你们都。啊，

再比如说怎么办呢？严格一些节育类手术的。这个呃，这个什么呀？这个这个呃，严格管理，基本上是变相消灭，比如说这个这个节约类的手术。你比如说你要做流产手术，可以没问题，但是全国只有一家医院能做，其他医院的资质通通取消，并且预约预约十年以后能给你做。那你十年以后你还做啥呀？你孩子都会打酱油了，

都快能不能明白我的意思啊？这都是办法呀，听到没有？所以说简单的说生孩子不生孩子的事儿，这不是你想这就是是有各种各样的力量。在冥冥之中操控着你的。咋说操控着你的下半身是吧？然后呢？再呃再这个为这生孩子就干这事儿好吧好了，这这这意思吧，知道吧，但是外国不计划生育，就是他对生育问题完全没有个要求。你想干啥干啥就行了，听明白是这意思啊，

好了，这是第一个公理性政策，简单的说普遍，有的叫公理，只有特定国家和地区，有的叫政策。再往后走，第二，基本和具体基本和具体看的是另外三个字儿，把它挂上就行了，这儿我给你写出来了，叫覆盖面儿。覆盖面大的覆盖面就是适用范围嘛，覆盖面大的叫基本覆盖面，小的叫具体，

这是个相对的标准啊，听清楚。覆盖面大的叫基本覆盖面，小的叫具体举个例子，比如说法律面前人人平等，民法当中学没学。刑法学里面学，你估计我们后面学宪法要不要讲也要，那就是多个部门法当中共同的原则呗，基本原则，但是最新法定原则在民法当中讲没讲没有，在刑法当中讲不讲讲，在宪法当中你估计讲不讲最新。法定不讲，那就是个典型的具体原则呗，

它只在刑法领域当中使用。听懂我的意思了没有？就这个道理，所以它是个关键，当然它是个相对的标志，就意味着可以进行不同法律部门的比较，甚至同一个法律部门内部也可以比较你，比如说物权法定在哪学的？物权法。没问题吧，但是在合同法，侵权责任法当中讲不讲物权法定不讲，但是意思自治在物权领域当中讲不讲。或者说呢，城市信用这个原则在物权领域当中有没有有合同呢？

侵权责任都得讲，所有的民事活动都得符合诚信的要求。看到没有，城市信用相当于物权法定，那就是个基本原则喽。它是个相对的标准，能明白吧？相对适用范围大的基本相对适用范围小的调具体，第三个叫实体和程序，这个更简单俩字儿。内容。内容关键看是否和诉讼相关程序就是个诉讼问题嘛，如果和诉讼无关的叫实体，如果和诉讼有关的叫程序。而诉讼大家知道吗？

它和原告，被告法院有关系了，一听就知道和打官司有关系，举个例子吧，最新法定在哪学的？刑法刑法是个实体法，程序法，实体法，城市信用在哪学的民法民法是个实体法，程序法，实体法，公序良俗在哪学的民法民法是个实体法，程序法，实体法，人民主权在哪学的宪法。

宪法是个实体法，乘以法，这都是实体原则，但是有些原则一听就知道这玩意儿和诉讼有关系。比如说原告就被告。上诉不加刑，无罪推定，看到了没有回避啊，包括两审终审，这这一听就知道是诉讼当中的要求嘛，这很明显就是程序原则清楚了，没有是这样啊。好了，是否和诉讼相关就这意思了。好，

这是法律原则的种类OK还是比较简单的，我觉得就把握得起关键字儿嘛，公理性政策性普遍性呃普遍性程度高还是低，基本和具体覆盖面儿。然后呢，实体和程序看内容是否和诉讼相关嘛？好，接下来再往后走。第三个话题叫做法律概念。啥玩意儿叫法律概念呢？所谓的法律概念，指的是对各种法律事实进行概括，抽象出它们的共同特征而形成的权威性范畴，把这个概念尽量划一划。它不像人说的是吧，

但是尽量熟悉一下，总之就是你知道法律概念是一个抽象以后的权威性范畴，这个达到这个程度就行了，好吧？那当然，我可以给你一个更加粗暴的关于法律概念的，这个解释就是咱们经常说的法言法语。就是我们法律专业当中会用到的术语，就是法律概念。能明白吧，就术语专业术语了，这个专业术语当然是法学家加工整理之后的结果了，这个毫无疑问。那接下来我们看法律概念就是这个法言法语，它到底有什么样的价值和功能呢？

它的价值和功能同学们主要是有三个方面。第一个方面，把它改，把它记一下，表达划划住，第二个叫认识，第三个叫改进，我一般把它称之为叫认表改认认识表表达改改进。都可以做字面理解，第一个表达通过专业术语的使用，能够让我们表达专业的法律要求，第二个认识通过对术语的学习，能够让我们去。完成法学学习的入门儿，因为你大家大家你感觉到了吧，

在现在学习法律的过程当中，一个非常重要的功能，非常重要的任务，就是要了解各种各样术语的含义嘛。这个它是学习法律的基础，认识最后一个改进，通过概念的提炼，能够让我们的法律体系更加圆满，认表改做字面理解就可以了，没必要按照非得按照他说的去背。但是认表改，你得知道认识表达和改进，那当然老师的法律术语或者法律概念包括哪些呢？法律概大家学过民法了，所以说我现在想起来就很轻松。

我问大家呃呃，以我们这儿所说到的法律概念，完全和民法当中讲到的民事法律关系的要素直接相关。民事法律关系当中有哪些要素？我或者我举个例子，我把这个手机卖给你了，我和你之间就这个手机。听清楚啊，我和你我我把这个手机卖给你，我和你之间就这个手机形成一个买卖合同法律关系没问题吧？那你告诉我这个买卖合同法律关系当中有哪些要素？第一，我和你这叫啥？叫主体啊。买方卖方，

这不是法律关系的主体吗？第二个，我和你之间呃交易的对象是什么？这个手机这就是客体呀，没问题吧？物嘛动产客体的概念，第三个我和你之间为什么能够形成买卖合同法律关系？因为我和你之间签订的合同达成了合议，签订合同，达成合议的行为叫。法律行为，法律行为从属于另外一个更大的概念叫。法律事实，这不还有一个事实的概念吗？最后一个，

当我说我和你之间有一个民事法律关系的时候，意味着我和你之间有了各种。权利和义务是还有一个什么概念呢？关系的概念，而这个关系就是各种各样的权利和义务，这四大概念嘛，用来表达法律关系的主体，法律关系的个体，导致法律关系产生的事实以及。法律关系本身的概念是关系的概念，而由于法律关系就是个权利义务关系，所以说呢，说到什么什么权利什么什么义务，那就是关系的概念。能理解吗？

权利和义务就表达的是关系，比如说我对我说我对你享有债权，那意味着我和你之间有债权债务关系吗？说债务也一样，我说我对你负担债务，那不就意味着我和你之间还是有个债权债务关系吗？只不过你变成了债权人，看到了没有？所以说有一个关系的概念，主体客体关系事实，同学们，这和你们民事法律关系一样的。法律关系的主体，法律关系的客体，法律关系本身和法律关系产生的法律原因。

当然就是事实的概念嘛，法律事实分成行为和事件两个部分，抬起头来别看。不要看啊，谁看谁考不上别看啊。说的狠一点，第一个问题，听清楚违约行为什么概念？主体客体关系事实违约行为违约行为导致一个违约赔偿法律关系产生了事实概念了，没问题吧，然后呢，紧接着。原告。诉讼法律关系当中的当事人吧，主体概念嘛，

被告。什么概念就还是主体的概念吧，清楚了没有？然后呢？紧接着抵押权债权债务。典型的这个什么呀，典型的关系的概念嘛，当时有一个抵押权的时候，有一个抵押配抵押法律关系嘛，债权债务的时候有一个债权债务法律关系嘛。听懂我意思了没有？然后呢？再次最后一个。呃，这个这个不动产动产。

什么概念？这个科体的概念嘛，这典型的就是我们经常说的什么呀，法律关系当中权利和义务使用的对象，包括物，听到没有啊？包括什么这个这个乱七八糟的。呃，数据信息我们后面也会讲到法律关系，学完以后大家可能会更清楚一些了，四个方面就是和法律关系直接相关，表达法律关系的主体，法律关系的客体，法律关系本身和法律关系产生的原因，法律事实。

法律关系的主体，各种自然人，法人，法律关系的个体就是我们后面会说到的什么物，人身，金融产品乱七八糟，然后呢，法律关系本身各种权利和义务，最后一个事实，各种行为与实践。清楚了没有？各种法律行为，法律事件，这个大家呃词儿可能有点儿陌生，但是它本身并不难啊，

注意它啊。好啊，这就是整个的法律呃，第一节法律要素也是整个第六章当中最恶心的部分了，应该说。看到了没有？但是我希望通过第一遍的学习，大家能够扎实一点儿吧，好吧，后面的两个部分就简单了，因为后面说到的法律体系，法律部门儿包括后面那个中国的法律体系，这基本上都是一些概念性的东西。不是太重要案例，还不是太重要。

好，我们今天就到这吧。

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