40.第12章第01-02节- 刑法各论的研究对象和体系与罪状、罪名、法定刑

罗泽兵 · 发表于 2024-4-16 16:51:44

应试还得技术流，每一科你都值得更好的。进入刑法分，则要讨论几个共性问题。首先。刑法。对刑法总则条文进行研究。对总则条文进行研究得出的理论叫总论总论。对刑法分则条文进行研究，得出来的叫刑法分论。刑法分论也叫刑法个论。我们刑法分则到底研究什么呢？刑法分论要研究刑法分则的条款，主要包括刑法典的分则部分，单行刑法。

还有复属性法。总则跟分则之间的关系，两者的关系，这块了解一下各位谁具体？分则总则抽，象分则具体。总则指导，分则分则反映总则。这个了解一下。刑法各论的体系，刑法各论体系就是根据刑法典的十章来进行排序的，从危害国家安全罪一。二，危害公共安全罪。三，

破坏社会主义市场经济秩序罪。四，侵犯公民人身权利，民主权利罪。五，侵犯财产罪。六，妨害社会管理秩序罪。七。危害国防利益罪八贪污贿赂罪九渎职罪十军人违反职责罪其中。第十章不考。第七章不考，所以纳入研究生考试的有八章。有八章，但这八章重要性程度，

尤其是理解的难易程度有显著区别。我们认为比较难的是侵犯财产罪。是贪污贿赂罪，各位这两章真的是有难度的，实事求是讲。那除了这两章之外，包括人身犯罪，其实真的不难。那么，从我这几年的经验来看，大家还会感觉有一张难。甚至感觉还有两张难。破坏社会主义市场经济秩序罪。他说，好难啊，

各位，那章真的不难，那章为什么大家感觉难呢？因为。因为离我们比较远。对吧，离我们比较远，平常你很难接触这种罪，而且这种罪上法制节目的可能性也不大。所以呢，平常不接触，也没有做铺垫，又感觉像知识的盲点一样，比如像骗取贷款罪，你可能都没有去贷款过。

对吧，你怎么可能对这金融行业那么了解呢？什么内幕交易泄露内幕信息罪，利用未公开信息交易罪。内幕交易泄露内幕信息罪，你都不知道内幕信息是什么？那这个罪学起来，你感觉它很难，其实它的考点就非常的直接。这种真的不叫难点。然后还有一章呢，叫妨害社会管理秩序罪，这章总共是有九节。这九节里面有一节，到目前为止没有纳入大纲。

妨害文物管理罪就是文物类的犯罪，没不考什么倒卖文物啊，盗掘古化遗址，古墓葬，我恰恰认为这一章啊，其实应该考一考了这一节。但一直没有纳入大纲之内，剩下的八部分很多同学又不熟，什么妨害社会管理秩序罪中的第一，扰乱公共秩序罪。比如，像袭警罪。那我见警察我都躲着走。对吧，我怎么可能会袭警？

没有这个经验。伪证罪。呃，类似于这种犯罪，他不要担心，那都是小罪名，它是好学的，所以真正有难度的是财产加。贪污贿赂这两章真的是难。不好理解其他章节不难的，你一会儿感受一下就知道了。那么，我们要对刑法分则条文进行研究。首先呢，对条文可以分两种。

第一是有罪刑单位的条文。什么叫有罪刑单位？就是法条中啊，它既有罪名，它也有法定刑。叫罪刑单位。罪状罪名法定刑。绝大多数条款都是如此来，我们随便看一看。看像397条有罪状。有法定刑。再比如说是这几项都是啊，故意泄露国家秘密罪等等，但是有的就不是啦。比如，

像刑法第156条，我找给大家看啊，这种罪就特别少。幺五六。看幺五六与走私罪犯同谋，为其提供贷款资金账号发票证明，或者为其提供运输保管邮寄，或者其他方面的以走私罪的共犯论处。以共犯论处。各位幺五六条有没有罪名？有没有什么罪？什么罪，走私罪，我们国家直接罪名没有走私罪。要根据其走私的对象来具体确定的。

对吧，它并不是一个具体的罪名，比如你如果与走私淫秽物品的罪犯同谋，那就定走私淫秽物品罪的共犯。如果与走私毒品罪的呃毒品不在这一些之内啊，如果要是和走私武器弹药罪的罪犯同谋，那就定走私武器弹药罪的共犯。它没有具体的罪名的。第二，它有没有法定刑？没有，这就是没有罪行，单位的刑法条文啊，这个要了解一下各位，那你认为哪个重要？

哪个常见当然是一有罪行单位。啊，这个法条已经列出来了，没看到刚刚。还找了一下啊，好各位下面。罪状诶，这个有点重要，选择题中考过好几次。罪状指的是刑法分则条文对具体犯罪特征的描述。对犯罪特征的描述。这个呢，大家还是要关注一下的。罪状指的就是犯罪的状况，犯罪的特征状况或者特征。

那根据描述的程度不同，可以分成五种。一和二在一起，三和四在一起，第五种是一个混合。一是简单罪状，那就是简单描述犯罪的特征。他不做详细的解释。而当这个犯罪的特征，其实就是它的成立条件。成立条件的意思。简单描述原因在于，这是众所周知的事实，没有必要废话。比如像故意杀人罪，

我们立法规定就几个字，故意杀人的。这就是罪状故意杀人的。他有没有必要说故意非法剥夺他人生命的？根本没必要老百姓都知道什么叫故意杀人。这个点不难吧好。第二，续名罪状简单。对续名所以续名对状指的是要详细表述为什么你不详细表述老百姓读不懂。会有争议。比如各位抬头看我，我问大家，如果给你一个罪名，它的名字叫非法侵入计算机信息系统罪。你的第一反应是什么？

所有的计算机信息系统都能成为本次的对象，第一反应是不是这样的？但是我们后面会讲非法侵入计算机信息统罪，它要求是违反国家规定，非法侵入国家事务，国防建设，尖端科学技术领域的计算机系统。所以这个罪。它一定是针对三种特定的计算机系统，如果你仅仅看名字，很容易被误导。再比如刑法，还有一个罪名叫编造，故意传播虚假信息罪。编造故意传播虚假信息罪，

难道所有的虚假信息都能成立本罪吗？我们的法条上明确规定，它是编造故意传播虚假的警情，灾情，疫情，险情。各位，如果你不详细描述像类似于这种问题，老百姓根本就读不懂的。此种情况叫序名罪状。比如像下面这个罪名，这罪名很长拒绝提供。间谍犯罪，恐怖主义犯罪，极端主义犯罪，

证据罪。各位，这个罪就很特殊啊，在刑法意义上通常保持沉默是无罪的，但是面对这种场合，保持沉默都能定罪。保持沉默都能定罪。这个小点这个罪啊，没考过，了解一下。第三，叫空白罪状。空白罪状呢？叫空白对引证。空白对撞指的是在刑法分则条文中，

它不直接表明犯罪的特征，不直接表明，而是指出该行为所违反的其他的法律和法规。各位，这表明我们在定罪的场合上，有时候考虑的不光光是刑法。还要把其他部分啊拿过来做个铺垫。最典型的像交通肇事罪来我们看法条。幺三三条。各位看。违反交通运输管理法规。因而，发生重大事故，致人重伤死亡，后面不看了。

大家呢，想一想。能不能构成交通肇事罪？是否需要考虑行为人有没有违反交规？要不要考虑？当然要考虑，这是个前提。那有同学老师，他为什么不把违反交通运输管理法规的内容在法条中列出来呢？各位，他违反交通运输管理法规的内容太多太多太多了，他如果能列，他要列出来的话。刑法典不知道要增厚多少。它没法列。

所以他只能用违反交通运输管理法规，如果你列进去，就无异于将中华人民共和国道路交通安全法给插进来了。他就不是刑法了。所以此种立法模式就只能采取。前半就这一句话啊，所谓注意违反交通运输管理法规这几个字，这几个字叫什么罪状？空白嘴状。没有直接表明犯罪的特征，而是指出该行为所违反的其他的法律和法规这几个字就是空白罪状再向后。空白对引证这个引证罪状，它指的是引用刑法分则的其他条款来说明某罪的特征。引用其他条款，各位它和空白空白引用的是谁？

其他法律而引证罪状仍然引用的是。哎，刑法本身的条款，刑法本身的条款，各位。请大家抬个头，抬个头看一看。看115条。幺幺五条的名字叫放火罪，决水罪，爆炸罪，投放危险物质罪和以危罪。以危险方法危害公共安全罪。放火是故意，是过失。

决水。爆炸投放危险物质以危罪，这都是故意，但你再看看。过失犯前款罪的。指的是什么意思？什么意思？过失犯钱款罪是不是过失犯失活罪？各位，你过失犯失火罪。可以这样理解吧，但它的钱款是什么？他欠款明明是放火呀，那能不能说是过失犯放火罪？过失犯放火罪。

他不是欠款罪吗？那过失犯放火罪，这不疯了吗？这不精神分裂吗？不可能的，所以这个地方过失犯前款罪，它指的是过失，导致了钱款的行为和结果。比如过失引发了火灾，过失决水，过失爆炸，过失投放危险物质。提醒各位注意，这就是引证罪状，是不是把前款引用过来啦？

没问题吧，你这种太多了啊，比如再随便找一个，比如枪支弹药犯罪。我们看一个128条吧，应该是。一二八。看单位犯第二款，第三款罪的。各位，是不是把第二款和第三款引用过来啦？这就是引证罪状，引证罪状，它指的是引用刑法分则的其他条款来说明某种犯罪的特征，为什么要引用？

因为防止重复立法，避免重复。好，第五，叫混合罪状。此种情形是以空白和序名并存的形式来描述某种犯罪的特征。也就是说啊，它既有。空白的成分又有序名的成分。所以罪状有五种，一抬头看我，一是简单，二是续名简单。简单说，续名详细讲。

然后三和四是引证对空白，空白是引用。刑法以外的法律。而引证是引用刑法本身。混合是两个组合在一起。切记是空白和序名组合在一起，这一块儿有一个命题的点说简单罪状，有可能会违反罪刑法法定原则，明确化的要求。对，还错，各位明确化是不是要求最明确行明确啊？简单罪状，它也能做到最明确。姓名权，

它并没有违反。换句话说，采取刚刚讲的这五种罪状形式，它都是。不会违反罪刑法定的都不违反。好罪状搞定以后，各位看下面一道题太简单了，传授犯罪方法的处几年有期徒刑，属于何种罪状？简单最重。这是简单描述。如果对罪状进行总结，即为罪名。罪名有两种。第一哎，

罪名可不是立法者制定出来的。罪名是由最高法，最高检联合颁布的。所以立法者其实只是制造了法条，而最高法，最高检就给法条起了一个名字。怎么对法条起名字呢？就是根据对法条，也就是罪状的表述起的名字。当有的名字起的很好，绝大多数都很好，小部分两三个罪名，我个人认为它的名字起的不大好。比如各位抬头看我。请问那个挪用公款罪，

它的实行行为是什么？是一挪还是用还是二用？后面会讲它的适用行为，其实就是挪而不包括用。你用挪用公款罪第一反应就是既要挪又要用这个罪名，就有点小问题，就从归纳意义上不大合适。当然，有没有其他罪名呢？大部分都很好，还有几还有一个罪名也不大好，我后面再讲叫盗用身份证件罪。这个罪其实真的一罪名归纳的真的很一般，有个罪比用另外一个名字会更好，叫冒用身份证件罪。

但它用的叫盗用身份证件罪。好，这个我不做过多的解释啊，之后再说单一罪名是第一种。它是犯罪构成内容单一，只能反映一个行为，不能拆解使用。各位比如像故意杀人罪，能不能拆成故意罪和杀人罪？不能不解释了，简单。第二，选择罪名。这种罪名重要。它是包括了多种行为方式和对象的选择。

而且既可以结合，也可以列为独立的罪名。注意选择罪名，中间都是用顿号隔开的。顿号，比如。看大纲之内的罪名啊。各位看。347条走私顿号，贩卖顿号，运输顿号，制造毒品罪。这就是一个选择罪名。各位选择罪名，它是可以概括整体使用，

比如一个张三，他既走私又贩卖，还运输还制造，也只定这一个罪。如果他只干了两件事儿怎么办？比如只运输和制造，那就定运输制造毒品罪。如果只贩卖又运输，那就定贩卖运输毒品罪。它可以任意拆开，任意排列组合去使用的。再比如。啊，这种情况特别多啊。这是第七节，

然后第八节。各位看这个罪引诱容留介绍卖淫罪和引诱幼女卖淫罪，各位这表明这是几个罪？几个这是第一个罪吧，这是第二个罪，因此引诱幼女卖淫罪是一个独立的罪名，那前面就是个选择罪名，各位引诱甲。容留乙介绍，丙卖淫也指定。一个嘴。能理解吧，所以选择罪名在旁边要记一句话很重要，对象不同也不并罚。对象不同，

也不并罚。对象不同，也不并罚。好，这是罪名，罪罪名就是对罪状的科学概括。那么有有了罪状罪状，后面通常跟的就是谁？看。明知自己患有梅毒，淋病等严重性病。而卖淫嫖娼的各位，这属于什么？罪状对吧？那罪状后面是什么？

法定刑罪名哪来的？是对罪状的总结得出来的。所以它都是以罪状为中心的。总结罪状，有了罪名，罪状后面跟着就是法定刑。那我们看一看法定刑的问题。法定刑指的是量刑的标准，它既包括刑种，刑罚的种类。像刚刚讲的出五年以下有期徒刑，就是刑种，还有刑罚的幅度刑度。法定刑有绝对确定，法定刑绝对不确定，

法定刑和相对确定，法定刑这三种。我们说是两个极端，一个中间第一个极端是绝对确定的法定刑。绝对确定。它指的是规定单一的刑种和固定的刑罚幅度。在旁边记单一加固定。当然，你把它圈起来也行，单一加固定，大家认为这种情况法官有没有自由裁量权了没有？比如幺二幺条规定，犯劫持航空器罪，致人重伤死亡，或者是航空器遭受严重破坏的，

各位就三个字。初次型。除此型没有选择的余地的。法官没有裁量权。各位，你感觉这种立法模式好不好？好不好？不好换句话说，少部分罪名用一用还可以。绝对不能成为主体，一旦要是成为一个很多罪名都这样去规定，这就意味着法官就变成了一个机器人儿。法官一旦变成机器人，变成如此之僵化的处理，像以前法国已经出现过。

已经出现过，就是我操作特别特别的详细，然后出现这个问题之后，然后就怎么去处理各位法律这个行业永远不可能繁荣，永远不可能发达。而且你要知道，你要知道我们针对同一案情最终的量刑，也有可能会有所区别，因为。主观恶性不同，因为再犯可能性不同。案件事实还是要考虑它的个性的，所以我们经常讲一句话叫什么要？要做到。罪责刑相适应原则与刑罚个别化相结合。

刑罚个别化。就针对不同的案情得出不同的结论。一个人即使都是去盗窃其动机，也有可能有所不同。刑法个别化它和罪责刑相生有关关系还是比较紧密的。好再向后第二是绝对不确定的法定刑，注意打个叉，此种情况是违反罪刑法定的。各位，那个明确化是不是要求最明确行不明确啊？我们要禁止不确定的刑罚，包括禁止绝对不定性和绝对不定期型。就是这个东西。它是违反罪刑法定的。我们国家是没有这个这种规定的，

第三是主流相对确定的法定刑。相对确定就是规定一定的刑种和刑罚幅度。一定的形种和刑罚幅度。各位，这就意味着既。赋予法官一定的自由裁量权，而且对它同样是有限制的。这种才是主流的立法模式，当然了，太多了啊，你就随便找就可以，比如像。363。制作，复制，

出版，贩卖，传播淫秽物品牟利罪。各位，这是一个。选择罪名。看法条规定。以牟利为目的致富出贩船淫秽物品处三年以下有期徒刑。拘役管制并处罚金，各位是不是主刑就有了三种，有其拘役和管制一定的刑种，而且有没有刑罚幅度当然有啊。那有期徒刑三年以下，最低是六个月。管制拘役是一个月到六个月，

管制是三个月以上，两年以下，它是有选择的余地的。就可以灵活掌握，同时又不丧失。底线已经给它划好了，一个一个范围在这范围内，你根据案件的事实来去选择。情节严重的。三年以上，十年以下有期徒刑，并处罚金，情节特别严重的十年以上，指导无期徒刑，注意。

贩卖淫秽物品牟利，最高能处无期徒刑，并处罚金或者没收财产，所以我们国家其实对这个罪名的立法规定啊。还是很重的。很多国家可能没有这么重，也会规定为犯罪，但我们国家直接这个罪规定的无期徒刑啊。各位无期徒刑什么概念知道吗？贪污一个亿。才有可能通常通常才有可能判处死缓一个亿以下。一般是不可能判处死缓的，贪污十个亿才有可能判处死刑，立即执行。这是目前的司法惯例操作，

你想这个罪最高就能到无期徒刑的程度。所以很多人就理解不了，说我是与。我不说了啊。黄赌毒是吧？黄赌毒有有有人说我是鱼。读读不共戴天。那么，这个最最高是到无期。它就是一个典型的选择的相对确定的法定刑，规定了一定的刑种和刑罚幅度。刑种和刑罚幅度。好，那相对确定法定刑既然是主流的立法模式，怎么立法的呢？

包括这五项。这五项内容后面都要背啊，现在其实在选择题中呃，目前为止一次没考过，考的可能性也小。我建议大家留到后面背一背就行了，当然这个背啊，到时候我会告诉你们怎么背？我随便挑几项说一说。啊，第一是明确规定法定刑的最高限度。其最低限度按照总则来确定。各位，如果立法上规定出五年以下有期徒刑。但它的最低刑是什么？

六个月对，就按照总则来定。第二，如果规定除十年以上有期徒刑，最高刑是什么？15年对吗？一是规定最高，二是明确规定最低。三，明确规定最低和最高。比如刚刚看的这个法条，各位情节严重的，处三年以上。十年以下有期徒刑最低是三，最高是十。

第四，明确规定两种以上法定刑。包括两种以上主刑，附加刑，同时规定主刑，附加刑的量刑幅度，这种被称之为选择法定刑。各位，这个很罕见的，一般法定性规定的没那么复杂，比如我想140条。各位幺四零。当你向后翻也行啊，如果看不清楚，因为不然的话，

它老师会越界幺四零。法哦，这个可能没有列法定型。来翻翻一下啊，第146页看不到法条的同学看书也行。幺四零生产，销售伪劣产品罪，大家看一看。从倒数第二行。第二行开头销售金额200万元以上的。除15年有期徒刑或者无期徒刑，这是几种主刑？两种对吧？并处销售金额50%以上两倍以下罚金或者没收财产几种附加刑。两种是不是同时规定两种以上法定刑，

包括两种以上主刑？两种以上附加刑。同时，还规定了主刑和附加刑的量刑幅度。没问题吧，所以此种情形叫。选择法定性。很罕见，然后第五叫原因法定型原因法定型来，我们看看下面这个法条。翻过来吧啊，翻过来。法条里面规定，各位对犯受贿罪的，根据受贿所得的数额与情节，

按照贪污罪的规定来处罚。各位，这就是原因，法定性就把其他条款拿过来，我用一用。为什么有原因？法定刑也是为了避免重复立法。在立法者看来，贪污罪和受贿罪危害一样，所以对受贿罪呢，就可以参照贪污罪的规定来去处理，来去处罚。好，总共是这五种相对确定法定性的规定方式了解。各位最后一个点是宣告型和法定型之间是什么关系？

不要看书。各位法定型和宣告型，你猜一猜就是什么叫宣告型？判决宣告并要实际执行的刑罚，就判张三五年判决生效。张三在监狱服刑五年，这就叫宣告刑。各位法定刑和宣告刑谁是基础？法定型，宣告型通常能不能突破？法定型不能要以法定型为基础为依据。所以，法定形式基础谁是实际运用。宣告形式实际运用各位哪一个是具有针对的，是一般人法定还是宣告？

法定型哪一个针对的是具体的人？宣告性对嘛，就掌握这么多就够了。好比较重要的点是罪状。罪状第二罪名那个选择罪名对象不同，也不并罚那个重要。然后法定刑有三种，两个极端，一个中间第一个极端绝对确定的法定刑。第二个极端绝对不确定的法定刑，中间叫相对确定的法定刑。好，这是分则几个共性的问题。

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