29.专题25合同的保全

罗泽兵 · 发表于 2024-4-17 07:05:06

应试还得技术流，每一科你都值得更好的。接下来呢，我们要进入专题25。合同的保全。合同保全这个词啊，我们前面是提到的。他的目的啊，是要保住债务人的责任财产。不要因为债务人的不当行为应当增加而不增加，或者是不当减少去损害债权利。从民法角度来讲，合同的保全制度呢，包括债权人的两项权利，一个呢，

是债权人的代位权，一个是债权人的撤销权。先来看代位权这个制度。我们在理解它概念的时候啊，要结合一个模型去理解，非常简单。甲呢，比如说对乙有一个十万元的金钱债权。而乙呢，对丙也有一个十万元的经钱债权。是不是连还金钱之债啊？或者叫三角债。那这个乙呢？他一直都不找丙要钱。然后呢，

导致自己没有钱还甲。必然导致甲的利益受损，是不是啊？所以这个时候呢，法律赋予甲一个权利。他们可以越过乙，直接找丙来要钱。这就是代位权，那丙呢？把这十万块钱付给甲以后呢？甲乙乙丙的十万块钱债务将同时归于消灭。是不是最快的速度来清理这个三角债啊？这就是代位权，它的一个基本的结构在这个三角关系里面啊甲呢？我们称之为债权人。

乙呢？我们称之为债务人，而这个丙呢？我们称之为相对人，或者叫第三人。在考试当中啊，如果大家看到连环债权甲对乙对丙的时候，你一定要想到这个考点。当然，基于这个操作是不是甲呢？他突破了合同的相对性啊。直接找和他没有合同关系的丙来履行义务。既然它突破相对性，体现的是例外，所以呢，

必须要符合法律规定的构成要件。先来看第一个要件是对第一个债权的要求，债权人对债务人的债权要合法以到期。如果呢，甲对乙的债权没到期的话，是不是你连找乙要钱的机会都没有啊？那当然不能突破合同相对性，找丙去要钱了。当然，这里面呢，有原则也比有例外，稍微注意下这个规范拓展。甲说呢，债权人甲的债权没有到期。但这个时候呢，

乙对丙的债权早就到期了，而且呢，诉讼时效期间马上就要届满了。如果呢，甲等到自己的债权到期以后再提提行动的话，可能丙都取得时效抗辩权了。是不是黄花菜都凉了呀？所以在这种情况下，法律可以允许甲提前代位。但是呢，一定注意，这是例外，在考试当中啊，如果没有出现这个乙对丙的债权，马上要过诉讼时效，

或者呢，涉及到破产债权申请的。那你就要按照原则来处理甲对乙的债权，必须要已到期好理解吧。第二个要件是对于。债务人债权的要求乙对丙的债权也得到期。否则的话，乙亲自找丙要都不行，是不是甲就更不行了呀？第三个要件是这里面最核心的要件了。债务人怠于行使到期债权或者相关的，从权利影响债权人到期债权实现。这里面一个词叫做怠于行使。是不是消极的不作为啊？如何来认定呢？

我们司法解释有规定，这是一个法条分析题，特别重要的考点。代遇形式啊，它说的是债务人呢，不履行代理债务，同时呢，又不以诉讼或者仲裁的方式来主张权利。注意，这个诉讼或者仲裁，这意味着乙能作为债务人。天天给丙发微信要钱。算不算怠于行使啊？也算怠于行使。只要你没有通过诉讼的仲裁的方式主张的，

就可以构成怠于行使的条件了。当然，待遇行使的范围既包括到期债权，也包括什么呀？与该债权有关的从权利，这个是民法典里面新增加的。这个从权利主要指的是什么呀？主要指的是担保权。于是呢，乙对丙的十万元的债权。由丙呢，提供房屋来设定抵押是不是一个担保啊？或者呢丁呢来提供保证也是担保。那乙呢，不仅没有起诉丙要钱。

也没有主张实现抵押权，或者是要求丁来承担保证责任。那这个时候呢，甲能不能代位行使这个担保权呀？也是可以的。所以这个怠为形式的范围啊，既包括金钱债权本身，也包括相关的从权利。接下来第四个要件是一个消极要件。债务人乙呢？对丙的债权不能是具有人身专属性的。甲说呢，乙对丙的债权是具有专属性的，那意味着是不是只能由乙来行使啊，不能由别人来代了？

所以这个地方要给大家补充哪些权利是具有专属性的权利呢？也是在这个。新的司法解释的征求意见稿里面做了一个展开。都很好理解，你看第一项呢，是基于身份关系产生的请利权。是不是具有专属性啊？人身关系。第二是养老金失业。保险金最低，生活保障金等等，大家看这保障的是当事人基本的。生活的权利。要解决温饱问题的这些钱能用来还债吗？不行。

第三的是人身损害赔偿请求权。先救济人身损害第四是抚恤金，请求权是不是也是救济人身损害的呀？包括其他专属于债务人自身的权利。考试的时候啊，在选择题里面，大家要认识这些具有专属性的权利，不能代为行使。那符合这四个条件的，是不是债权可以突破相对性，直接找相对方去要钱啊？接着看形式的规则。债权在行使的时候啊，要以自己的名义通过诉讼方式行使两个关联词。这是法律赋予你的权利，

要理直气壮以自己的名义来行使，而且呢，只能通过什么方式啊，诉讼方式来行使。因为你突破了合同的相对性。同时呢，行使范围以这个债权的债权范围为限，甲说呢，甲对乙十万，而乙对丙呢，有20万的债权。甲能不能企图丙说十万块钱赶紧还我，剩下的十万块钱你也早点还点乙吧。做一个诚信的债务人。超出的十万跟甲有关系吗？

没关系。所以呢，你只能主张你自己的十万块钱。最后呢，是法律后果。假设呢，人民法院认定这个代位权成立的。法律后果呢，是第三人要直接向债权人履行，丙要直接把钱给谁啊？给甲给甲以后呢？甲乙乙丙十万元的债权将同时归于消灭。采取的是直接清偿的规则，这一点呢，跟其他国家都不太一样。

多数国家采取的是所谓的入库规则。因为这个钱呢，应该给谁啊？也给债务人。把这个钱呢，收到债务人的财产当中，以后啊，债权人再去执行，这是多数国家的做法，但是我们国家呢？基于最快清理三角债的考虑，丙呢，直接就把钱给谁了呀？给甲了。市场呢，

使甲取得了一个优先的权利，是不是啊？钱他可以拿着。我们来看那个。单选题乙呢，欠甲十万。丙呢，欠乙20万都已到清偿期，是不是一个连环金钱债权呀？甲对乙，乙对丙啊。乙呢，每天发微信给丙，要求乙还款。表面上积极。

经常呢乙的20万元的债权由丙的房屋来提供抵押。我们来看下列说法，正确的是a因乙呢，积极行使权利甲无权行使代位权，对不对啊？错的发微信没有起诉，没有仲裁的。就是怠于行驶。b选项若乙呢？怠于行使对丙房屋的抵押权的甲，可以怠于行使该抵押权，对不对啊？正确债权呢，代位行使的范围既包括债务人的到期债权，也包括相关的从权利。

c甲呢，应当以乙的名义来行使代位权，对不对错的要以自己的名义来行使第二项甲呢，有权提起代位权诉讼。要求丙对甲清偿十万，对乙清偿十万，对不对啊？那肯定是错的，你只能是主张你自己债权的部分。这应该选的是b选项。这是代位权。当然，这里面呢，还有一个抗辩规则，稍微注意一下。

在民法里面啊，凡是三角关系都会涉及到抗辩的转移。大家看相对人呢，对债务人的抗辩也可以向债权人主张。什么意思呢？甲对乙对丙有个联合债权，甲是不是可以基于代位权找丙要钱啊？那假设呢丙呢？他的债务已经过了诉讼时效了。乙呢，亲自来找丙要钱的时候，丙是不是可以主张这个抗辩啊？那现在呢，乙没有来，要换了个债权人甲来要。

我的抗辩权能不能因此而被消灭啊？不能。我的抗辩当然可以向债权人主张了。接下来呢，看第二种合同的保全制度叫做债权人的撤销权。大家也是基于个模型啊，来理解这个制度。还是呢，债权人甲对于债务人乙有一个十万元的金钱债权。按道理呢，债务人乙是不是要积极的还这个钱呀？结果呢，债务人乙？不仅没有积极环境。还把自己仅存的财产。

低价或者无偿的就转让给了丙。是不是使得自己财产更少了呀？进而损害债权人的利益。那这个时候呢甲呀，他可以享有一个什么权利呢？他可以起诉来撤销乙丙之间处分财产的行为。这样的话呢，是不是把处分出去的财产又给他收回来了呀？进而呢，回复乙的责任财产，进而来保全甲的债权。这是债权人撤销权的一个基本的结构。在这个结构里面呢，我们把甲叫做债权人，把乙叫做债务人，

而把这个丙呢叫做相对人。大家考试的时候啊，见到有一个债权债务关系，而债务人呢，在不当的处分自己财产的时候，你要想到这个债权人的撤销权。当然，大家有没有注意到它也是突破了合同的相对性啊，人家乙丙之间的交易行为。你甲凭什么过来执教呢？突破相对性。所以它属于例外的制度，要符合相应的构成要件。讲个人要件的时候啊，先注意一个前提就是它的适用范围。

你看这个模型当中啊，乙呢，他一定是实施了一个不当处分财产的行为。这意味着乙呢，他实施的身份行为能不能被执行。完。比如说这个乙呢，他自己欠了好多钱，还不清了，但是呢，还是收养了一个孤儿。大家想想这个收养行为会不会导致他的财产进一步减少啊？会的，因为你得抚养这个孩子呀啊甲能不能说你都自身难保了，还收养什么孤儿啊？

撤销收养行不行啊？不行，身份行为啊，不能纳入撤销的范围，因为你过度干涉当事人的意思自治。虽然我没钱，但是呢，我该结婚结婚，该收养收养债权人，无权干涉。同时呢？债权人可以针对这个行为啊，它原则上得是导致债务人财产不当减少的行为。注意这个前提。甲说呢，

债务人只是拒绝了别人的赠与。或者呢，拒绝了别人债务的免除。大家看这样的行为呢？会不会导致他的财产不当减少啊？不会，他只是没有导致财产增加而已。那这样的行为呢，也不能纳入执业的范围。于是呢，丙呢要送给乙一套房。乙呢，很有骨气，我不要，我要自己挣钱买。

甲能不能过来说你别不要啊，你要要了的话不就可以还我十万块钱了吗？大家看，对于乙来讲呢，他拒绝接受丙的赠与，是不是并没有导致自己原有的财产减少呀？那就没有损害这个债权人甲的利益，那你就没有道理去干涉别人的私生活。所以这个导致财产不增加，但是呢，也没有导致原财产减少的行为啊，是不能纳入撤销范围的。那接下来呢，我们来看这个要件。这个要件啊，

有三个通用的要件，第一呢是债务人一定要实施处分财产行为。第二是行为发生效力。第三是影响债权的实现。这个比较好理解。关键是这个处分财产的行为啊。既可以表现为无偿，也可以表现为有偿。我们法律上啊，是做了区分。首先呢，如果债务人乙呢？他实施的是无偿处分财产的行为。直接把房子送给了丙。大家看这个时候呢，

只要符合客观要件，债权人就可以行使撤销权。是不是行驶的门槛比较低啊？哎，因为对于丙来讲呢，你是空手套白狼。没有付出任何的对价，所以呢，法律要先保护谁的利益啊，甲的利益。所以呢，对于乙的无偿行为啊，只要符合客观要件就可以撤销。当然，这个无偿行为包括哪些呢？

首先呢，是包括这个无偿。转让财产无偿处分财产权益，这个都比较好理解，把房送给人，车送给人，把股票送给人等等。都会导致财产不当减少。关键是对于债权本身的不当处分。也可以纳入撤销范围。比如放弃债权。本来你有十万元的债权，现在放弃了财产，是不是也会减少啊？甚至包括放弃债权的担保。

本来有担保的时候，这个钱呢，收回来的概率非常高，你放弃担保以后，这个钱有可能打水漂的。也会导致存单减少，甚至还包括什么呀？恶意延长履行期限，本来的债权到期了。你是不是可以去收这个钱了呀？结果呢，你给债务人进行了延期啊，延长一万年。虽然没有放弃，但是也跟放弃差不多了。

那对这样的无偿行为呢？不管这个向对方知不知情。都可以允许债权撤销，是不是要先保护债权利益啊？但是如果这个行为啊，是有偿行为的时候，是不是意味着受让人丙他取得财产也是付出对价的呀？那法律也得兼顾一下它的利。那这个时候呢，要适当的抬高一下，行使确定的门槛。客观主观也就要同时起背。先来看客观邮件。这个有偿处分行为啊，首先是包括以明显不合理的低价转让和明显不合理的高价来受让。

100万的房子，30万卖了。或者呢，花了30万。买来了价值五万元的二手车。是不是都会导致财产实质减少啊？关键是什么叫做明显不合理的低价或者高价呢？这里面大家把握一个标准，就是以市场价格为基准，线上下浮动不能超过30%。如果你向下浮动超过30%，也就是交易价低于七折了，那就是明显不理的低价。向上浮动。比如说超过了30%，

也就是以市场价的130%以上进行交易的，那就是明显剥离的高价，好理解吧。关键是后面这种情形有点难度。为他人的债务提供担保。这种行为啊，在民法典里面要同时符合主客观要件才能够撤销的。我们来看一下这个例子啊。车某呢，欠岳母十万。除了价值十万元的手表以外，没有其他财产。本故事纯属虚构。车模还是有其他财产的啊。车某时的下列行为，

岳某可否紧急失修？第一呢，是车某将手表赠与给不知情的马某。能不能撤销啊？可以，因为是无偿行为，所以不管那个马某知不知情都可以主张撤销。第二呢，是车某将手表以八万元的价格出卖给知情的马某。大家看八万元的价格意味着什么呀？有偿处分。是不是要同时符合客观主观要件啊？先看客观要件有没有符合啊？是不是明显不合理的低价呀？不是。

虽然低，但是呢，低的不明显，还是一个合理的低价，所以呢，即使这个马某是知情的，是不是也不能知情啊？第三车某将手表以六万元的价格卖给不知情的马某。先来看客观条件有没有符合啊？符合了低于七折。但是呢，主观条件有没有符合啊？没有相对方要知道或者应当知道该情形，既然马某是不知情的。那主观意见不符合，

也不能主张撤销。重点是第四项。马某呢，要向龚某借款十万。这个时候呢，请求车模来帮忙提供担保。于是啊，车某呢，就把这个手表啊抵押给了不知情的工。龚某一看有手表做抵押，就给马某呢借了十万块钱。后来呢，就被岳母给知道。岳母能不能撤销这个车？某的设定抵押的行为呢？

因为大家想想车嘛，把这个手表呢抵押给了别人以后。那这个担保物权人对这个手表会享有一个优先受偿权。是不是立马就可以把这个普通债权人岳母卷走啊？那会使得岳母呢？作为普通债权人，他可以执行的财产是不是实质上也减少了呀？他也会损害这个债权利，但是按照民法典规定啊，如果这个债务人呢？为他人债务提供担保的。必须得符合主观要件，他人必须要知道或应当知道该情形。你看这个案例当中啊，尽管呢。

车某为了给马某债务提供担保，把表呢抵押给了龚某，但是龚某知不知情啊？不知情，主观意见不符合，所以呢，能不能主张撤销啊？还是不能主张撤销？所以一定要注意这个。有偿行为里面主客观要件要同时具备。接下来呢，是法律后果，当然行使方式啊，跟这个。代位权非常的像自己名义，

诉讼方式，债权范围行使。我们这里面要重点强调的是个刑事期间。因为大家想想撤销权的行使。他是不是可以导致法律行为自始无效呀？它可以发挥一个形成权的权能，所以呢，要受到除斥间的限制。要在多长时间内行驶啊？两个期间，一个是主观期间知道或应当知道之起一年，一个是最长期间行为发生之起五年。这两个期间啊，任何一个期间先经过都会导致撤销权归于消灭。最后呢，

是行为被撤销以后自始无效。我们来看这个题目啊。甲呢，欠乙4000元，乙呢，多次催促，甲呢，拖延不还。后来呢，乙告甲必须在半个月内还钱，否则的话将起诉。甲呢，立即将家中仅余的值钱物品。全新笔记本电脑一台。以300块钱的价格卖给了之前的饼。

下列哪一说法是不正确的？a乙呢，可以书面通知甲丙撤销合同对不对？你看这里面呢，乙对甲有一个主债权是不是？然后呢，又出现了债务人甲呢，不当处分财产的行为，大家想到这个什么制度啊，撤销权制度。先来看一下它有没有符合这个？车权的右键呢？甲呢，卖这个电脑是有偿无偿行为啊，有偿行为，

所以要同时符合主客观要件。现在看300块钱的价格是不是明显不理的低价呀？当然是了。全新笔记本电脑。然后呢？丙知不知情啊？知情，所以说符合条件。乙可以行使撤销权，只是呢，要通过什么方式行使呀，诉讼方式行使。b选项如果已发现这是二零二一年的3月1日。从二零二二年的3月2日起，乙不再享有执业权，

对不对啊？正确一年的刑事期间。c如果乙的撤销权成立甲丙之间的买卖合同，自始不发生效力，对不对？对不对啊？你看乙呢撤销权成立的话，是不是甲丙之间的合同就被撤销了呀？自始不发生效力。第二项，如果乙的撤销权成立的乙为此支付的差旅费等必要费用由甲来承担，对不对啊？正确，因为你的不当行为。而产生的费用。

所以应该选哪个选项啊？a选项啊，选不正确的选项。

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