15.下编第01章初创(转型)时期的近现代法制清末(1840年 -1911年)

罗泽兵 · 发表于 2024-4-17 06:56:23

应试还得技术流，每一科你都值得更好的。最后一天啊，我们来讲下边近现代法制也即一八四零以后的中国的法律制度。静态部分大概分了这么几段啊，第一个就是我们的第一章清末。清末修律，使得中华法系开始走向了解体，传统法律就开始初步的近代化。所以叫初创时期。这个转型是转型了是吧？第一次转型是在春秋战国，从奴隶制法制向封建制法制的转型。那么，现在传统法制又要向近代法制转型，

与西方接轨。清末转型以后，到了民国就进一步的近代化，到了南京，国民政府就达到形式上的顶点，我们先看。初创转型清末还是那个清朝，但是已经不属于古代史了，时间节点是一八四零以后。鸦片战争爆发。期末有三个考点啊，第一个是预备立线。这也是我们古代史篇没有提过的一个概念，首次提到了宪这个字，宪法。

啊，马上后面马老师就跟大家讲宪法课是吧？宪法历史发展宪法的产生，那肯定是资产阶级革命以后，近代以后的产物。古代是没有宪法的，所以在古代史篇里，我们从法律部门来划分，最重要的肯定是刑法。那么，在近代篇从专题来讲，最重要的就是这个宪法。从清末开始到民国啊，不同时期他都都在颁布一些宪法性文件，甚至于是宪法典，

这是。清末到民国近代部分的最重要的一个专题啊，考试分析上也是把这个宪法问题放到。第一个部分来讲。它叫预备立险。这是准备走向现征的道路。但最终还是以失败为告终，但在准备过程中还是干了一些事儿，就把筹备立宪过程中的一些。成果例外的考点。啊，第一个问题，为什么要准备去立现？啊，它的背景是几次战争，

比方说一八四零年的鸦片战争是吧？还有后来的第二次鸦片战争。啊，包括甲午海战啊，八国联军侵华就是在那段时间清政府一直在打败仗。这是国际上的压力列强，要进一步控制中国。那国内也有矛盾啊。所以在这双重压力之下，清政府。各界有识之士啊，都在思考如何自强。那么，在这个背景下呢？在20世纪初又发生了遗产战争，

叫做日俄战争。中国的两个邻国在中国打了一仗，最后君主专制的沙俄败于君已经走向君主立宪道路的。日本啊，这个事情。就在朝野之下，上下都一片哗然啊，大家都在想，怎么那小日本现在这么厉害？啊，甲午海战，我们中国打不过他，怎么连战斗民族都打不过他？他怎么强大起来的？所以一九零四年日俄战争以后呢？

过了一年，一九零五年。清政府就喊出了访行宪政的旗号，就派了武大臣去日本等国去考察，去学习，想去看一看他是怎么走向强大的。五大臣考察回国以后就得出来一个结论，向皇帝报告，那现在正好真香啊，皇权。永固还可以解决内忧外困。所以再过一年，一九零六年。蜻蜓又发布了一个先行拟定观之域。确立了，

我们也要。准备走向君主立宪的道路。并且为这个筹备立宪工作确立了一个基本的指导思想，叫做大权统一朝廷。恕政公诸舆论，显然这是一个错误的思想，你但凡学过宪法课是吧？你知道宪法的实质。是通过约束规范限制国家公权力来保障，实现公民权利。宪法是公民权利的保障书。宪法四大原则，第一个原则叫人民主权，原则主权在民，而不是主权在军。

那你既然要走上宪政，你肯定要要应该用这样一个套路，结果你确定的原则是大权统一朝廷。所谓大权，就是国家权力。国家权力现在还在给谁呢？给中央朝廷给皇帝那不还是？君主主权嘛，那哪是人民主权呢？还是专制不是民主，那哪是宪政呢？啊数政工作舆论那小事情可以交给百姓去讨论一下。核心的国家大权全都掌握在中央，朝廷皇帝之手，显然这个原则是与真正的宪政实质价值背道而驰的。

所以最终他一定是也是以势必会以失败为告终。噢，那么清政府喊出这个口号，包括干了一些准备工作，他无非只是在这个想解决一些。内外的一些压力啊，敷衍拉拢，要求改革的立宪派抵制势不可挡的革命派。那并想取得西方帝国主义列强的支持。最终的目的还是为了巩固他的这个皇权统治。那么，筹备利息最重要的一个事情是什么呢？其实我认为有一个抓手，那就是进行官制改革，那国家职能部门要发生一个转变，

所以我们后面还有司法制度考点三法四改革。刑部不叫刑部了，法部不叫法部了呃，这呃，刑部不叫刑部了，大理寺不叫大理寺了，督察院不叫督察院了啊六部。也不存在了，那变成了十几个部门，这在也是在一九零六年啊，进行了官职改革。那么然后来到一九一八一九零八年，又颁发了一个文件，这个文件说什么呢？说我们要清政府确定。

预备立宪嘛，预备几年呢？那日本明治维新走向君主立宪的道路，花了30年左右时间。这个宪政不是一猝二就的，制度层面上啊，这个官制上啊，包括思想层面上各个方面都需要时间逐步的推进。啊，最终他确立了一个时间，说花九年时间来筹备这个立宪，那等到一九一六年正式就确立用君主立宪的政体。可是清政府我们知道他没有等到一九一六年一九。一一年。辛亥革命就爆发了。

一九一二年。二月份，大清就亡了是吧？所以最终是以失败为告终的，所以第一个考点大概就是从时间顺序介绍了一下清政府，最后那几年。它的一个背景，我们快速的可以把这个年份按年份来过一遍，一零四年日俄战争爆发，一九零五年派伍大臣日去日本考察宪政。一九零六年回来以后就确立了，我们要搞宪政，确立一个思想原则，大权统一，朝廷素政，

共筑舆论，并且进行了中央官制改革。啊，然后又确立了一九零八年，又确立了筹备离险期九年时间。那这是大概的一个顺序。就是在这个筹备立宪九年的这个文件颁布了，同年一九零八年清政府还颁布了一个文件，叫做钦定宪法大纲。他被誉为是中国历史上第一个宪法性文件，但凡是第一就是一道单选题。宪法性文件指的是宪法法律部门的立法文件。它并不是宪法典。啊，它属于宪法，

这个法律部门的法律文件。因为清末开始走向走向了近代嘛，近代才有宪法嘛，那古代是不存在宪法这个法律部门的，就古代不可能有宪法性文件。那第一个宪法这个部门的法律文件就是这个签订宪法大纲。一九零八年颁布。是由宪政编查馆编订的啊，这也只是一个临时的，一个筹备立宪事宜的部门，它的前身就是前面考察去日本考察宪政的那个考察政治馆。啊，后来把它叫做宪政编查馆，让让他来筹备立宪事宜，那所以也是由他宪政编查馆去做的，

钦定宪法大纲。那么，这部法律文件，它从结构来看，分为正文和附录两个部分。正文叫君上大权，附录叫臣民权利义务。这两个部分其实就是去日本考察宪政，把人家日本帝国宪法明治维新。宪法前两章抄回来的。但我们不叫第一章，第二章叫正文附录啊，一共也就23个法条，所以它不是一部统一的宪法典。它只是宪法法律部门的立法文件，

一个纲领性的文件怎么样筹备立宪啊？大概的提了一提，一共就20几个法条。那么，从内容来看呢？正文君上大权全都在讲皇帝的至高无上地位。啊君上神圣，尊严不可侵犯。君主在立法，行政，司法，统帅，军队宣战啊，各个方面都拥有绝对的权力。他是在干嘛？

贯彻大权，统一朝廷的思想。结果把这所有的国家权力全都规定由皇帝来行使。而人民选出的议会所谓的国会对吧？我们现在叫人大，那当时叫议会，那把这个议会呢的权利呢？具有非常多的限制。啊，所以它的目的在于保障黄权限制议会的权利。议会的背后，就是人民是吧？那皇权背后，就是皇帝嘛，所以它仍然还是君主。

主权不是人民主权假限制。啊甲先征。本来应该是人民选出议会。呃人民选出议员，组建了议会代表，人民行使国家相关权力，结果你还是把权力都给了皇帝。你看这个正文14条全都在讲这个。啊，而没有讲到公平权利问题，他把公平权利放哪里讲呢？放到附录讲。他不仅没有放到国家权力之前，甚至于连正文都不放，放到附录。

那么，你学过宪法，你知道我们八二宪法典有个特点，讲公民权利与义务，首次放到了国家权力之前。噢，这彰显出宪法的实质价值，限制公民权利的保障书。而我们的第一个宪法文件，不仅没有放到国家权力奖前面讲。他连正文都不放，把它放附录啊，从这个结构你也看得出他还是在干什么？贯彻大权统一朝廷素政工作舆论。而且他还不叫公民，

他叫臣民。啊，规定规定了一些权利义务问题，但对于权利呢，督办也有限制啊，对于公民权利也有限制。而且放附录，所以无论从结构还是从内容，你看我们讲古代时篇也说过一个立法文件。它的特点，它的评价都是这两个角度，形式，结构，体例上啊，条文的制度的内容上。

从这两个方面都体现出什么？他搞错了对吧？他与真正的宪政是背道而驰的，他是在贯彻一个错误的立宪思想，就是前面的大权统一朝廷。诉政公诸舆论用立法思想来评价一部立法文件有什么样的思想的指导，就有什么样的法律制度的内容。制度体系的思想。思想指导制度。那有利有弊，跟他吐了槽，我们还是要点个赞，虽然他有问题，但他毕竟是我国历史上第一个宪法性文件。我们从这里开始就有了宪法法律部门的立法了。

虽然他把所有国家权力都给皇帝了，但是它是法定的形式，在第一次进行明确规定。皇权法定就是皇帝有什么权利，我们需要通过一个宪法文件，通过立法用法律用法条来。来进行列举规定。从这个角度来讲，也是一种进步，而这个文件以前。皇帝不可能拿一部法律出来说皇帝有权干嘛？皇帝有权干嘛？还需要法律来规定吗？法律只是皇帝维护他统治的工具。它不需要法律来规定我能干嘛，

我想干嘛干嘛，对吧，而现在虽然把所有权利都给皇帝，但毕竟是用法法定的方式来列举规定。这是第一次进行到皇权法定啊，从这个角度是值得点赞的。第二，虽然他把公民权利放到附录里讲啊，叫陈明权利义务，而且还有诸多限制。但毕竟讲了讲了，就是进步在这个文件以前。封建王朝下，不可能有哪个文件颁布。法律说，

老百姓能干嘛啊？不会这样的，那他现在第一次明确了。陈明，权利义务的规定。所以从这个第一次规定来讲，这是一个进步，这是积极意义。同时，对于启发明智，培养近代法律意识也具有一定积极意义。好，这是一九零八年的签订宪法大纲。那筹备立项过程中还有哪些成果呢？一九零八年之后，

就是一九零九年了。一九零九年。正式设立了各省地方的资易局。再过了一年，一九一一年正式设立了国家议会资政院。啊，这一局好比就是我们现在的省人大。自征月就好比是我们现在的全国人大。但注意，它只是形式意义上的国家议会。地方议会。国家权力机关，地方权力机关。形式上的把他当人大设出来，但实质上他只是咨询机关。

中央咨询机关，地方咨询机关。这里注意这么几个点，首先它问你哪个是中央的，哪个是地方的，要会区分，愿中央。局地方。啊，国务院公安局啊，国务院中央人民政府院是中央的。啊，公安局某某市公安局那是地方的，这是一个选择题。第二，

形式上都只是议呃，是议会性质，但是实质上都只是咨询机关，你把这个议会就理解我们现在的人大。就是国家权力机关。而咨询什么意思呢？你要把这个咨询机关理解为政协。把他当人大设出来，形式上是让他行使国家权力的，但实际上他行使不了国家权力，因为中央的权力牢牢的控制在皇帝之手。地方的权力牢牢的控制在地方督府之手。所以只是实际上的一个中央或地方的咨询机关。让他行使国家权力，实际上他行使不了，

他只是像政协一样在参政议政讨论协商罢了。皇帝控制了中央权力，自证院只是在奉旨办事，你看这个自证院院章啊，自证院院章就要讲自证院有什么权利，好比我们现在全国人大组织法。啊自证券可以这个修订法典啊。奉旨办事，你看基本上就听皇帝的，皇帝让他干嘛他就干嘛，这个知州院有200个议员，就好比我们现在全国人大有3000个代表一样。它这200个议员分两部分，100个清选，100个明选，

明选议员就是地方质议局，好比说省人大选出来的全国人大代表。而还有一半呢，是叫亲选议员皇帝指定，就皇帝想让谁当议员，谁就是议员，这样皇帝就控制了这个执政院。而且自证院的决议最终不能直接生效执行。而是要由皇帝最终定夺拍板，皇帝还可以让执政院听会解散，你看我们现在全国人大。只要过半通过的，就是法律对吧？那法律一公布生效，全国所有人都要遵守，

都要执行。需不需要还找哪个个人去定夺？不会没有的，那具有法律效力，而咨询院做的都做的决议通过以后。不生效，最终还要报皇帝啊，所以你不管从哪个角度来讲，全体都控制在皇帝之手，因此形式上是议会，实际上只是咨询机关这些。啊，同理，地方也是这样。自治局章程好比现在的地方，

人大组织法。他讲到了地方这个权力机关，地方议会有什么权限啊？引用了一个双引号啊子承通省立，并筹集设地方治安。地方嘛，省嘛，那肯定就质质局，那不会是质证员。好比我们前面讲的自证券这个质易局也是一个套路质易局，它没有可决权。地方的相关事务，它只是在干嘛？它的权限只是在两个字讨论。那不就政协嘛，

参政议政讨论协商，它不是在行使地方的国家权力。这一局所通过的议议案议程。一决的事项也不能直接生效，最后还要报谁报本省的都府，我们讲明清就讲过都府是比省三司还高一级的长官是吧？明清时期，地方最大长官从地方司法审计来讲，它第四省级了。督府对于质疑局也可以让他解散，让他停会。啊，所以中央选院地方选局形式上，议会实质上。咨询机关真正的权利，

中央在皇帝那里，地方在都府那里，就这点内容。好，这是一九零九年的资一局，一九一零年的资政院，如果再往后面发展，就是一九一一年了，所以你看它这个考点怎么排下来的，就是按年份顺序。断代来的。一九一一年，我们知道一九一一年也就非常重要的事件，就是10月10号的武昌起义，辛亥革命，

武昌起义爆发啊，革命浪潮迅速席卷大半个中国。南方各各省的都府嘛，就纷纷倒戈了。那么，在一九零六年不是进行了中央官制改革嘛？那后来又进行了地方官制改革，在这个改革过程中呢？那很多地方督府的权力都被清朝朝廷中央给收回去了，所以从那个时候开始就已经埋了雷。那地方的这些都府啊，就不是很满，不是很买这个清政府，中央朝廷的账了，那正好你辛亥革命也爆发了，

算了，我就不听，不服从你。清政府的管辖了，那倒戈了，我们都成为南方革命党人这边了啊，所以南方各省纷纷宣布独立，所以我们不属于清政府。那这些纷纷宣布独立的省份呢？就每个省派了几个代表出来，就开了个会，就是我们后面一级南京临时政府的。各省都督府代表会议说，要成立一个新的政府，甚至于说还要北伐去推翻那个清政府，

这是南方革命党人的动作。我们到南京黎市政府那一集再讲。那么，北边呢？清政府这边呢？它也有反应。十月份，辛亥革命爆发，就花了几天时间，到了11月3号，清政府就又做出来了一个宪法文件。他不是第一个，他是又一个，他的背景是辛亥革命爆发后制定的又一个宪法，法律部门的立法文件19信条。

谁做的呢？资政院那就不是侵略宪法大纲的那个什么宪政编查馆了，那个不够正式。那只是个临时筹备利息的一个一个机构。而由于前面刚讲的一九一零年已经设出来了，行至少是形式意义上的国家议会吧资政院。他有权去制定法律嘛，所以由他来。再次颁布一个宪法文件啊。其实上至少是个民意机关，是吧？民人民选出的议员组建的国会，哎，让他来立法资政院仅花了三天时间就拟定了。19信条11月3号，

清政府就公布了啊，由于它的规格是制定主体是形式意义上的国家议会。所以一般认为它就是什么临时宪法，那就在正式宪法典颁布以前，那它就是宪法。那宪法肯定要讲政体问题啊，那这部19信条呢？就规定要采取君主立宪政体。啊，但我们说为什么我们说它最终以失败为告终呢？因为这已经一九一一年11月了，那没过两个月清政府不就没了嘛？一九一二年的这个1月1日，孙中山就就任了南这个南京临时政府的大总统，宣告南京临时政府成立，

然后南北议和二月份。大清就没了嘛，所以他最终也挽救不了清王朝的败局，虽然虽然已经规定了说采取君主立宪。我们将19条的内容和侵略宪法第二个内容做出一个对比得出来，一个结论。持久性条相对于侵略宪法大纲来讲，在国家权力的分配上，形式上被迫的让渡了一点国家权力。让渡了一点皇权，并没有像新立宪法大纲那样，把所有国家权力都给皇帝，为什么它表明一种姿态？它只是一个应急的政治策略，因为辛亥革命爆发了，

他拿个文件出来，就是要跟南方革命党人讲，你们别闹。不革命行不行？我们还是有救的，你看我马上搞君主立宪了。啊，我不是把所有权利在皇帝那里，你看我给了一点国会，给了一点那个政府。啊，他形式上被迫的缩小了一点，皇权让渡了部分国家权力，扩大了相对扩大了内阁政府和国会的权力。那这就是私有信条的内容。

我们说宪法两个内容，除了国家权力以外，还讲公民权利，同样你可以对比新的宪法大纲，讲不讲公民权利讲，但是放哪里讲？附录讲，而且有些限制是吧？但私有信条讲不讲他讲都不讲四个字，只字未提。他都来不及讲这个。啊，对全人民群众都没没有讲。这就是19信条。好，

第一个考点预备立项就说完了，我们做一个总结。啊，你大概把这个讲义这这个篇幅看一看，它的顺序就是按照时时间顺序来，我们快速的把这个时间串一遍。啊，一九零四我边说你就边在讲义里面找这个年份啊，自己标一下，然后你就按照这个顺序去背。一九零四年，日俄战争爆发。一九零五年，派伍大臣去日本考察宪政。一九零六年。

喊出了访行宪政的旗号，确立了大权统一，朝廷素政攻诸舆论的立宪思想。一九零七年开始筹建制议局和执政院。开始筹建啊，不管是质易局还是质证院，都是一零七年开始筹建的。一九零八年，确立了九年准备期，并颁布了第一个宪法文件，签订宪法大纲。一九零九年设出地方议会自议局，一零年设出国家性质议会的。资政院一九一一年辛亥革命爆发后不久，清政府颁布又一个宪法文件19信条。

刚才我背的这一段我没有看啊，我直接脱稿背的，希望大家今天晚上就能把它背出来。断代啊，你把刚才那个思路整出来了，这预备力线就搞明白了，就通了。呐，这是预备力线的问题，我们看第二个考点，期末休率。啊，期末收率。我们把这个宪法，这个法律部门是单独拿出来列的，

考点叫预备立宪，因为近代部分这是新兴的一个法律部门。而除了宪法以外，古代具有的那些传统的法律部门的立法变化全部统到这个考点里，叫修律活动。就剪成期末休率。啊，那为什么要修呢？乾隆年间的大清帝帝不什么都有吗？一部综合性的法典是吧？以刑为主，兼有民法经济法呃什么诉讼法？那不都有吗？为什么要变呢？修就是修改吗？

那不改还真不行，原因在于为了收回领事裁判权。那我就为什么要修律，为什么要把传统法律走向近代化，为什么要跟西方法律接轨，原因就是一这个第一次鸦片战争以后，一八四零年第一次鸦片战争。一八四二年，第一个不平等条约南京条约到一八四三年还签订了一系列的南京条约的赋税文件，什么中英五口通商章程，什么虎门条约。使得西方列强在中国有了领事裁判权。就是侵犯了中国清政府的司法管辖权，我的地盘我做不了主了，属地管辖原则都不讲了，

在中国你一内有外国人在这里犯了罪。清政府管不了他，由西方那强来来管。那这这俩得了，所以各界人士纷纷呼吁，新政府要收回这个裁判权。否则过不降股。而清政府也想收，就跟英国等西方的一项谈判，以英国为代表，后来人家就也说出道理来说，为什么我们的侨民在你们清政府国境国境内犯罪了？我们不让你们管，我们要自己管，因为你们清政府的法律跟我们不一样。

你们不好太原始了，太残酷了，又不平等，就讲出来各种坏。所以我们不允许我们的侨民接受你们这种法律的制裁，那我们也知道属地管辖原则，这是全世界公认的，但是你们这法律太太不行了。所以我们自己管。啊，那清政府也没办法，你也打不过人家，只能顺着人家这个思路好，你说我的不好，所以你不让我管，

那我改的跟你一样。你就还给我吧，人家英英国人还真答应了。白纸黑字写下来，国际条约只要你改的跟我们西方法律一样搞平等是吧？不要搞什么宗法等级。啊，不要搞亲亲尊尊啊，与我们西方法律接轨，那我就还给你，不仅我还给你，我还号召其他西方列强都还给你。在这样一个背景之下，所以就改，这就是期末休率的背景，

我们刚才讲预备利息的背景是日俄战争。那么，期末收益率的背景就是这个领事裁判权。但注意选项啊，选择题里面有这种几种表达，第一种表达。为了收回领事裁判权，是清末休绿的直接原因。正确，但如果换一个表达清政府通过修绿活动收回了领事裁判权。那就不对了。为了收回而修绿。没问题，但不能说通过修绿已收回。跟预备地线一样，

虽然在修绿过程中，清政府最后那几年的确修了很多绿。但是最终也没有收回这个领事裁判权。所以预备利息跟期末休率收回财产权，最终都是以失败为告终的。但是预备地线也有些成果是吧？那期末修订同样也有些成果，所以修订活动的考点就是那修订过程中有哪些代表性的法律文件，有哪些成果？刑法典是哪个民法典？叫什么商法典？叫什么诉讼法典？叫什么？是吧？就把这些立法成果拿来当考点，

就这个意思。然后这里还有一个。多选题一九零一年。两江总督刘坤，一湖广总督张之东联合上奏变法三则系统提出了期末新政的蓝图。就清末到底怎么新政，四个新学校练新军奖励工商业裁减涌援。啊，进行清末新政嘛。新学校比方说这个新学校。废除了什么科举考试，就是在期末新政过程中废的。从隋朝运到清朝的科举考试废了。要实行新学学西方的科学文化知识，并且成立了个新的教育部。

以前的教育部叫里部，对吧？礼部管教育，那现在单独成立一个中央部门叫学部。啊，包括什么京师大学堂啊，就北京大学前身慢慢都有了。再比方说，这里的奖励工商业，那这跟古代也不一样。古代是从秦朝开始就开始确立什么什么方针重农。溢商汉朝不还有溢商政策的考点吗？那现在不要异商。要奖励工商业发展，所以又成立一个部门商部。

它成立了商部，让它去做商法典，让它去刺激工商业的发展，这都是一些新增的措施啊，一道多选题。那么，一九零二年呢？确立了期末休绿的思想，就是最后八个字，中外通行有必治理。或者叫中学为体，细学为用嘛。注意两个事项哦。每个古代的朝代都是一个立法指导思想是吧？一个关键词，

那清末是两个思想，如果问预备立宪的思想。大权统一，朝廷素政，共筑舆论，那谈国家权力。而期末休率其实在干嘛？法律移植嘛啊？西方的法律为我国所用是吧？所以是中外的问题，中外同行。右臂智力，这是期末修率的思想。什么叫中外通行有必治理呢？可以把它拆成这么几个分论点。

一。吸收引进西方的东西。但这一点又可以拆成两点，学西方的什么呢？一学西方的。量归二学西方的学说。这法理学有个考点叫法律文化，法律文化有个分层，客观的法律文化，法律制度要学，主观方面，观念方面的法律文化，精神层面的法律文化，法律意识，法律思想也要学。

这主客观两方面的外来法律文化都选，都要吸收引进。第二，不仅要学西方，第二点还不能违背中国传统的伦理纲手。如果说第一点是在法律移植，第二点就是说法律继承。啊，还有就是第二点再说，如何对待我们的传统法律文化？就说不能够丢掉我们数千年相传的礼教民情。第一点，学习方法律移植。第二点，守传统法律继承。

无论是移植还是继承。最终都是为了一件事。巩固君主专制统治。这就是中外通行有弊之理的这三句话啊，学习方守传统，最终目的。那为了筹备。立宪专门有一个馆，叫什么馆？宪政监察馆。那未来的修率也搞了一个馆，叫什么馆？修订法律关，它是清末专门负责修绿的专门机关。所以要区分两个管。

预备立宪选宪政编查馆，他还做了新的宪法大纲呢，那是预备立宪的问题。那如果问修理的专门机关选哪个管修订法律管，这个修订法律管谁来主持工作呢？沈家本。单选题选沈家本，如果多选题，再加一个修订大臣伍廷芳啊，沈家本是一直在主持修订法律管理工作，伍廷芳干段时间后来调任别的工作去了。那么，这个修订法律馆一九零四年就开始办公，它的主要职责就是拟定奉旨交易的各项法律。拟定各项法典草案。

三定就有律例及编撰各项章程，就起草一些立法文件找他来做。啊，此后直至清政府灭亡，修订法律馆，就在沈家门等人主持下进行了大量的三定旧律，制定新法的活动。开启了传统法律走向近代化的道路。初步近代化。再往下面讲，就是分论部分了，分法律部门做法典，不再像古代那样做综合性的法典。它不是诸法并存的民行不分的。它是民刑有分的民法做民法典，

刑法做民法典呃，刑法做刑法典，它分开做，所以下面我们就要介绍在沈家门等人主持下修订法律馆起草的那些。立法文件，而且是分法律部门在讲。我们首先讲哪个部门呢？那肯定是刑法嘛，是吧？古代每个朝代一上来肯定讲刑法，我们这里一样先讲刑法，刑法有两个立法成果在修订。期末修订过程中做了一个大清现行刑律，一九一零年5月15号颁行颁是颁布行是施行生效。既公布又生效。

过了一年，一九一一年又在又公布了一部大清新刑律。注意大清先行率只公布了，没生效，你看大清先行率，最后有句话就说到。公布后不久，清王朝即告灭亡，该律没有正式实行，所以这两个清末修订的刑法典的成果。第一个区别就出来了。前者已公布且生效，后者只公布未生效。为什么它未生效？因为这个大清新刑律其实最开始清末修律做刑法典，

做的就是这个大清新刑律，没有什么现行刑律。就直接学西方要做这个新刑律，各个方面都跟西方接轨，搞新的刑法典，但是做出来以后呢？爆发了礼法之争，就是这个大清新刑律后面一个考点。礼法之争围绕大清新刑律法典编撰。展开了争论，就他太激进了。有人觉得你太学西方了，完全丢掉中国传统，所以礼教派是强烈反对的，所以在这个背景下呢？

没办法，只能把它搁置下来，那既然大家现在达不成一致意见是吧？就觉得步子迈大了，那我们就缓一缓。所以把这个大清新刑律呢，附了一个期限，说等到一九一三年再让它生效。啊，所以最后它没有生效，它附了个期限生效，说一九一三再生效。啊，那一九一三年以前生效，以前用什么呢？

你不能还在用乾隆年间大清律例吧，如果你还用古代传统的那个大清律例，你猴年马月社会裁判权呢，就说你全改好像也。有争论，你完全不改也不行是吧？那就折个忠，所以来了一个什么法典大清限性刑律。这个大清现行刑律为什么说了半天，就是在解释为什么说它是一部过渡性法典，它过渡几年就是过渡到原定计划，就是让它先生效几年，我们也不能用大清律例，我们还是要变一些。啊，

给西方人也有个交代嘛，但是也不能变太多是吧？变的最多的那个新型率又又用不了礼法之争，所以我们来个过渡。新型律先放一放。一九一三年生效，在新型律一九一三年生效以前，我们用什么做一个过渡的法典现行刑律？现行刑律就不叫新刑律了，新刑律是直接全面学习方的，现行刑律呢？它总体来讲最后一句话还是一部传统性质的法典，为什么？为什么这样说？因为他是把乾隆年间的大清绿历拉出来，

作为蓝本简单的局部调整修改而成。它大体的内容还是我们传统的大清绿地的内容，但也改了一些，所以我们怎么样去背诵这个大清现行刑律，一定是把它跟。大清绿地做对比，你要知道哪些是跟大清绿地古代传统保持一致的，哪些又是跟大清绿地相比发生了修改变化。哪些变的哪些是不变的啊？从这个角度去展开理解，背诵你比方说它一共有389个法条。后面还附了1327个例条。这是变还是不变呢？这是不变。继续在干嘛？

绿立河边。对吧，几百个绿条之后付3000个绿条，这不就大兴绿地吗？绿地河边吗？这一点这个形式结构体系上是没有变的是吧？这是保留大兴绿地的体力结构，绿地河边。好再看正文一二三四第一点取消了大清绿地中六部分篇。这是变吧，大清律例共几篇？七篇一+6。那大清现行刑律几篇30篇，这个30门你可以理解为30篇。啊，

不在六部分篇了。这个理法之争也不争，为什么这都一九一零年了，早就经过了什么中央官职改革，中央早就不是什么六部了。十几个部门了，我们刚刚不讲了吗？一九零二零三零四这几年期末新政什么学部呀？商部呀，对吧？它都有了啊，一九零六年刑部也改法部了，大理寺也改大理院了，所以中央早就不是六部了。你还有六部分篇干嘛呢？

没有意义，这个没人反对，改了分成30门，你就理解为大清现行刑律一共有30篇。这个是变化在体力上的变化，第二，关于民事性质的条款不再可行。这是个变化呐，在古代违反民法法条是要除以刑法的。那现在违反大清现行刑律里的民法法条，不再可以刑法了，叫不再可行。违反民法法条，只承担民事责任。违反刑事条文才，

承担刑事责任。这就是跟古代的区别那。其实从这个第二点里面还有个潜台词，你也要看出来。它虽然不再可行，但这部大清现行刑律法条里仍然含有纯属民事性质的条款。就是说什么它继续保留了传统的一个体例，叫租法合体。它叫刑法典，但它不是一部专门的刑法典。所谓专门刑法典，是每一个法条都是刑法法条，而这部刑法典现行刑律里面有些附了一些少量的民法法条。啊，所以我们再做出对比古代诸法合体这部大型律例。

附了民法法条，违反大清律律里的民法法条，是要处刑法的，而现行刑律也是驻法合体。这389个法条里，也有民法法条。但是，规定违反这些民法的法条，纯属民法的法条，不再可以刑法。所以这里面既有变的也有不变的啊。第三，设置了新的刑法体系。新的嘛，那肯定属于变的大清律帝的刑法体系是什么？

源自隋朝开皇帝吃账图留死。当然，也有一些特色，比方我们昨天讲到的死刑更加残酷化，对吧？有一些什么销售路师赤字这些酷刑？而且扩大化的适用还有附加刑次质是吧？销售临时律师，这是死刑的啊，次质是库这个附加刑的都属于库刑。啊，残酷化的趋势，那么到了大清现行刑律呢？他把这些酷刑怎么样全部删除？包括把自商鞅变法以来的连作。

啊，原作就是因血缘关系的，连作这最典型的连作嘛，他把连作或叫原作给废了，把酷刑给废了，废酷刑废原作。而且不再用滞账途留死。它用它叫什么呢？叫死潜流图法。石浅流图法。首先死这个我们由轻到重来背罚金徒留钱死，然后你再对应到吃账徒留死。封电子新户型一对比，你会发现怎么改的？把吃账型。

删掉t之以罚金型。就西方列强购病，中国的说你们这太不文明了，这都什么年代了，还在搞吃葬行是吧？还在打板子啊，裤子脱了露出屁股打板子。太残忍了，太原始了，太残酷了，哎，我们就改了，不搞吃账型，搞罚金型，罚财产，

你不要把刑罚手段施加于人的肉身。啊，我们一般说的肉刑指的是奴隶制五刑的末役废公，你其实广义来讲，吃葬刑不也是肉刑吗？对吧？你只要把刑罚吃，家人的身体，那不就是肉刑吗？所以废除了吃账，替之以罚金，所以吃账徒留死，就变成了罚金徒留死。罚金徒留死才四个不够，中国人是有强迫症的。

从古至今到今天，主刑一定是五个，我们现在是管制拘役，有期无期死刑是吧？以前是末役废公大批，然后是吃葬土留死，所以期末这里也要搞五个。所以这个发钱只是为了纯粹凑数的。在死之下，刘之上搞了一个特别的牛叫发钱。就是为了凑五个。这就是所谓的死前流土法现行行率的新的五行体系。死刑跟古代大清律例保持一致，斩缴两等。第四，

罪名上也有一个变化，因为毕竟这年代不一样了是吧？这不是乾隆年间了，大清绿历是乾隆年间颁布的。那个年代。他哪知道要跟外国人这么频繁打交道呢哦，还要设国会让人民选议员组建国会行使权力哦，还有还有铁路。还有电话，还能想到这些吗？没有，所以到了一九一零年，这个年代为了回应当下的新的社会形势发展变化，所以有些新的罪名。要调控新的社会现象，

所以有了如妨害国家，妨害选举，私住营员，破坏交通电讯的犯罪。是新增罪名。好，这是新增罪名，但有一个罪。是继续保留，不能叫新增就是实额。十恶是从大清呃，不是大清了，是从。源自北齐律注册十条正式确立于隋开皇，除了那个大叶律短暂删除过十个条款以外，

唐宋元明清都有都有十个制度，对吧？我们是唐朝讲的十个内容。什么时候废的呢？大清现行形率都还没废。就到清末的这个刑法典里，仍然保留了十个制度。呐，而且也用到了什么绿地合编这个刚才讲过了。呐，所以最终的结论是，可见这部现行刑律只是在大清绿地基础上，局部形势上做了一点调整。无论是从结构上还是从内容上，仍然总体来讲，

还是一部传统性质法典，它不是全面学习方的，它只是缓和一下过度使用的。好，我们再来看第二步也是期末修订的代表作，被誉为中国历史上第一部近代意义的刑法典，就全面学习方的。而且是专门的刑法典，它不再驻法合体，这411个法条全都是刑法法条，民法法条，你不要形成我这里，这也叫专。专就专一，他不花心是吧？

这也要那也要，那就花心了，我只要一个刑法法条，其他的不要写我这里，你做别的去。这就叫专，而且他大力主张学西方。啊，所以叫静待异议的专门刑法典，这是我们的第一步，这样的刑法典。大清新刑律。啊，发现新型率，体力结构两边。

它既不是明清的七篇，也不是大清现行刑律的30篇，按法条性质分30门是吧？它多少篇？就两篇，第一篇总则，第二篇分则，而且它总则就叫总则。不再像北齐律以来叫什么名利是吧？它不叫名利了，它就直接叫总则，因为近代刑法典的体例就是第一篇总则，第二篇分则一+1。哎，这就体现出在学习方，

它是近代意义的刑法典，而且它律条411个法条之后，有没有附例条上千个法规啊？没有，就它没有在绿地河边了是吧？不在绿地河边，但为什么有个在线调整五条啊？这个是因为理法之争，我们后面讲理法之争再说。第一点，在体例上抛弃了以往诸法合体的体体例形式，采取的是西方刑法典的体例。第一边总则，第二边分则总则分则两边，每一边再分若干章。

啊总则讲原则嘛是吧？分则讲具体罪名的定税量刑嘛？这就是近代刑法典的体系，而且是。不再驻法合体。所以它是专门刑法典，而且是一加一两边。第二，采用近代刑法体系啊，不仅法典结构体系变了，连这个刑法体系又变了。奴隶制五行，莫亦非公大。毙封建制新五行，吃让徒留死大清。

现行行立五行，死遣留徒罚，这都要会背的啊。三个五刑了是吧？然后到新刑律又变了，不再是死潜流脱法，变成了死无有拘罚。然后我们对比死潜流图法变成死无有拘法，首先两头没有变。最重的还是死，最轻的还是什么罚金，这是两部期末的刑率一样的地方哦，但有一个区别。这是死刑的执行方式，到了新刑律，

废除了斩只缴不斩，而现行刑律是完全跟大清帝律传统一样的封建制，五刑里的斩缴两种。就现在更文明了，不砍头了，死刑执行方式就是缴没有斩了啊，从但从刑种来讲是一样的，最重的是死，最轻的是罚金。然后再看由轻到重看拘役型圈出来。这个是新型，略有的。前面没有提到吧，就是我们现在的管制拘役，有期无期死刑那个拘役。

啊，不是管制哦，如果把这个拘役改成管制就出，假设给你一个选项，说大清新型律。的五行体系是死刑无期，有期管制罚金，对不对？不对。有拘役，没管制，管制型是我们最后一个断代革命根据地。人民民主政权时期，解放战争年代才创设。这个很容易记混。

清末是拘役。啊，根据地是管制。然后把图形把现行刑具里的图形又把它分拆成了有期徒刑和无期徒刑两种徒刑。然后又删除掉了现行刑率的发潜型和流放型。就是不能流放边疆服务，老爷只能在本地徒行的服务老爷。删掉发潜和流，然后把图又分成有期跟无期土。所以成了死，无有拘法这五个。你或者就背这五个字，死无有拘法，对吧？然后史浅流图法多背几遍，

背顺口就好了。还有个背法也很简单，大清新型律，你由轻到重来背，你背着试试看。罚金拘役，有期无期死刑。罚金拘役，有期无期死刑。是不是很像我们的九七刑法典呢？管制拘役，有期无期死刑。就一个区别，我们现在第一个是罚是管制它，这里是罚金，

而我们现在的罚金不是主刑是什么？是附加刑。哎，他这里也有附加刑，近代的刑法体系就是主刑加从刑，只不过他这里的罚金不是从刑，不是附加刑，是主刑。啊，那我们现在罚金是附加刑，而它这里的附加刑是什么呢？持夺公权没收好，比我们现在的剥夺政治权利和没收财产。两个附加刑。我们现在是四个附加刑，

在大清新刑律里体现出来了三个罚金尺度，公权没收，我现在还有哪个附加刑？刚学完刑法的。驱逐出境。适用于外国人的附加刑。期末敢写吗？它要改写驱逐出境，那还需要修律吗？你大清据地里面规定，驱逐出境不就完了吗？对吧？那没有驱逐出境啊？第三学西方学西方的什么呢？原则术语第一说原则。

他西引进了西方的罪刑法定原则，注意这是第一部纯粹罪刑法定的法典。因为他之前都叫什么？有限最新法定加类推相结合。从这里开始，完全罪刑法定了。第二个原则。平等适用刑罚原则是吧？再往大的说，就是法律面前平等原则。啊正正是因为他学习了西方的罪刑法定平等等原则，我们才说它是第一部近代意义的刑法典。它采取的是近代的刑法的原则，我们三大原则嘛，对吧？

这就提了两个罪刑法定罪刑相适应平等适用刑法，它提到了罪刑法定和平等。好，既然要搞平等，那古代那些体现中法伦理不平等的原则，是不是就要废掉？你既然搞平等，就要废不平等，所以十恶就不平等是吧？你杀不同的人，身份不同，你定罪量刑都不一样。那八亿官道五福之最，梁剑福之，这不都不都不平等嘛，

简称为三八惜福是吧？都飞掉。因为搞平等，所以费不平等。大清现行刑律费的是酷刑和援助，那大清新刑律费的就是不平等。这两个很容易记错的啊，再说一遍，现行刑律费酷刑原作。新型律费不平等。为什么非不平等？因为它要搞平等原则啊，好，这叫学原则，第二，

学术语。近代刑法的一些制度概念，专业术语，这部新型律例也在引进学习。比方说既遂未遂，缓刑假释，时效正当，防卫最后再加一个在各地各省市港化院啊，对少年犯改用惩治教育。这都属于学西方的体现。第四个特点。调整罪名。呐，结合前面讲到的学西方的平等，所以废除了体现理智思想不平等的实恶。

既然把实饿废了。但你知道实额有一个就第一个叫什么谋反？谋反行为还是要打击的吧，历朝历代没有哪个政权敢说我不打击谋反，那怎么可能呢？只不过他叫的名字可能不一样，比方说我们七九刑法典叫反革命。我们九七刑法典叫危害国家安全。对吧，叫的名字不一样而已，但你肯定要打击这种颠覆国家政权的行为，而实恶制度又被取消了，那某反行为定什么罪呢？就不定某反罪了，改叫内乱罪。

这是一个变化。那反过来再说，那原来十恶里有个内乱，本意是什么？十恶最后一名亲属关系之间强奸通奸。对吧，那个叫内乱，而现在把内乱制裁的是什么？用内乱罪制裁的是谋反行为呐，这是因为取消了实恶，也也有改变。那至于再往后的一句话，那跟大型现行刑律是一个是一个样的，那就不是区别了，它也跟现行刑律一样，

新增了有关。国家外患电讯交通卫生的罪名，这是一致的啊，因为他们同处一个年代嘛，一个一九一零，一个一九一一，前后脚拿出来的。啊，所以回应当下的社会形势。最后，整体定性两个关键词，它是我国历史上第一部什么样的刑法典。近代意义的专门的刑法典，它的期末秀率的代表作。呐，

他没有绿地合编，到后面附了一个暂行章程五条，为什么？因为理法之争做了妥协。本来这个正文部分都在学西方，但是由于礼法之争。退让了！按照礼教派的观点，保留了很多浓厚礼教色彩的规定，放到覆辙留了个尾巴，再保留传统叫再行章程五条。好，所以下面我们就要看到这个立法之争。这个法之争可以说是大清新刑律衍生出来的一个考点是吧？因为理法之争就是在围绕大清新刑律的辩传过程中展开的争论。

谁在争呢？礼和法在争礼，就是以张之洞老，乃宣为代表的礼教派法，指的是以沈家本，杨渡为代表的法理派。他们在争。他们争什么？争的是在这部新式刑法典里，大清新刑律里。啊，你注意断句啊，大清断一下新刑律，就清朝的一部新的刑律。你不要断成了大清新心率，

那还有小清新的心率。那就不对了啊，大清断一下，那这部新式法典刑法典里它。要不要保留传统？啊沈家本杨度就是法理派，他认为学习方便，主力主张大力引进西方的理论，西方的制度。而张之洞老览轩为代表的礼教派却认为，你学西方可以，但你不能完全学西方，你丢掉了中国的礼教民情。这千年传下来的传统还是要有所保留的。啊，

他认为还是要混道德与法律为一体的。这古代不就是道德法律混混为一体吗？一准护理，如你法为一体，道德全部转换成了法律，所有的法律全部在体现道德。他说，还要这样做。啊，但实际上被人认为我们学习方。啊，因为西方的理念是法律跟道德。已经不再是近代社会，以后不再是高度混同了，而是什么？

相对独立了。虽然也有联系是吧，但是法律只是最低限度的道德。它不是混同的，你不能说这个，又是法律，又是道德，全部都是这样，不是这样的。啊，法律只是最低限度的道德，将法律的归法律，将道德的归道德要分。但张之洞老奶轩认为不分。要跟以前一样，

就要争这个具体围绕五个制度，在争这一个问题。哪五个制度呢？干明善意。啊，第一个干民翻译，所以干民翻译是子孙能否控告父母的股东，如果按照李宪法的观点。要有一个专门的法条，在新刑律里规定自身不能控告父母，否则是不效吗？这是传统的规定，那西方的理念就是那这不是对于诉权的限制吗？儿子为什么不能告父亲呢？可以告啊，

唉，这是第一个问题，第二，存留养亲，请问存留养亲是哪个朝代开始规定的？开始出现了。简称留养。是吧，这死刑犯家里有年老重长亲属就不杀他了，让他回家养老送终，去哪里开始的？北位。北魏开始的南北朝啊北魏。那法理派认为，呃礼教派认为那当然要特别规定这个留养制度啊，

我们清朝之前不还有秋审嘛，存存留养室嘛，是吧？那你为你为什么现在你要废呢？这个要保留啊，那养老送终在中国是最大的事情啊。但法理派不这样想啊，你你你这保留不公平啊哦，他这个死刑犯家里有一个领导重要亲属就不杀了，那另外一个死刑犯家里没有就该杀了。啊，第三，无夫妻亲属相间，那亲属之间这这个有通奸行为，构不构成犯罪？

这在古代通奸跟强奸一样，也是犯罪。但是近代以后我们说了，法律归法律，道德归道德，通奸它不是强奸。通奸又叫和奸是吧？自愿的，你学的是幼女，那那当那当抢犯罪处理，你正常来讲是自愿的嘛，那自愿的那怎么能当行当犯罪处理呢？你不能把所有道德问题都刑法化，这这这是由道德去管的，这不是刑法该管的。

这是法理派的观点，但礼教派会认为，那自古以来，通行就是犯罪。我们现在要继续规定，这个是犯罪。第四跟第五，这两点是在维护家长权。说李教派认为要继续保留一个家长权，就是子孙不得违反教龄。家长有教龄权。那子那父母在教定子孙的时候，子孙还不能正当防卫。呐，那法理派会认为我凭什么不正当防卫？

只要是不法侵害，我都能正当防卫。而你这边会认为你爸爸打你，你还还手。是吧，应该学古代先贤尧舜禹那个舜一样叫大仗则走，小仗则受。就打得轻，你就扛着爸爸打，你就毕恭毕敬的让他打。挨打要立正站好，你实在扛不了了。大仗则走，你可以跑，但你怎么能还手呢？

你怎么能跟父母进行正当防卫呢？那这个也在也在争啊，其实五个问题争的是一个问题，对吧？就是李教派认为还是要受传统，要混道德与法律为一体，要讲礼教民情。争来争去法理派妥协退让。所以，按照礼教派的观点，在那样一部近代意义的。专门的刑法典里，还是附了传统。啊不在正文在附录叫暂行章程五条继续规定，无夫妇女通奸是构成犯罪的。

啊，所以无夫妇女就是没有丈夫的女子是吧？那她构她通奸是构成犯罪的，那这个对均亲属有犯不得正当防卫。啊，同时还规定在五福之最啊，这个杯犯尊加重尊犯杯减轻。啊，这都在体现传统。好，那么这五个焦点问题可以考多选题是吧啊？下列选项中属于焦点问题的有下列选项中属于暂行章程五条规定的有。甚至于考个简答题都可以啊，简述语法支撑内容。好两步刑法就说完了，

说完刑法，我们说民法民法方面。第一个大清明律草案。这是第一个什么叫第一个，这是我们中国历史上第一次。对民法法律部门单独做法典。以前不会的，以前少量民法法条写在那部刑法典里，民刑不分的。我们古代唐朝就讲过，古代像企业关系啊，那些民事关系多半是民间习惯调整，它主要还不是法律在调整，对吧？那现在单独做民法典了。

啊，谁做呢？还是修订法律管辖主持？他的体力结构。是按照德国民法典的体例结构。所以这五编是要会背的。总则债权，物权亲属和继承这个是德国民法典体例。五边法。而这五边。修订法律馆分别找了不同的起草主体再起草。其中，前三边修订法律馆在委托一个日本法学家叫松岗议政，在起草它。后两边修订法律管是会同理学馆在做。

啊，有一个单选题。好多同学在微博上问我说啊，下列选项中。大清明律草案的亲属继承篇是由哪一个选项在制定？选项里面既有修订法律管，又有理学管。答案是理学馆，有同学就问那为什么不选修订法律馆，因为这是单选题，单选题有个原则，优中选优。你如果发现有两个选项都正确，你就选更正确的，选更具体的，

因为题干问的是后两边谁做的？他其实在问后两边有个特色，就是固守国粹为主，因为谁在做理学馆在做。你后两天也好，前三天也好，你刑律也好，你不都跟修订法律关系有关吗？它是个更大的概念，它是总揽全局的。当然，如果是多选题修订，法律馆会同理学馆制定你两个都选，但单选题题干又特别问的是后两边你选哪个呀？你学过没？

呐，这部民法典，注意它叫草案。草案就意味着他只是定稿了，还来不及公布生效。他没有正式公布。那更不会生效，因为他做出来的时间就已经是辛亥革命爆发的月份了。一九一一年十月份，他来不及了。我们的立法先做刑法，再做民法。呐来背一遍大清现行刑律已公布且生效，大清先行律只公布未生效，大清明律草案未。

未公布，那更不会生效。那都不都不一样啊。那它的立法原则一二三这三句话其实还是要说中外通行有力治理的，西方的原则制度学西方的理论思想。然后要考虑中国自己的国情，风俗习惯，那不就中外通行友必治理呗，是吧？第三，它的特点正是因为前三篇是松岗一政在起草，所以这个日本法学家他在前三篇总则物权。债权物权篇这三篇里，大量的去吸收了西方各国民法典的制度内容。所以体现出模范列强的特点。

但注意加两，你最好加两个字，模范列强为主。就你不能认为前三篇你没有保留传统的内容，就相对来讲，它更多的是学习方。而后两天修订法律馆，是会同理学馆在起草，所以理学馆就大力的在亲属继承篇沿用了很多我们中国传统的东西。所以它体现的是固守国粹为主，也是为主，你不能认为后两篇没有吸收西方的东西，但相对来讲，后两篇更多的是在守传统。这都是相对的概念啊。

最后，它的意义。正是因为他前三后二。它不同的起草主体。内容也有各自特征，所以叫什么风格窘异？不太成熟。这是在批评他，但话锋一转，有利有弊吗？打完棒子再给个枣子表扬，但是它毕竟是我国历史上的第一部民法典草案。草案两个字不能掉啊。它不是第一部民法典，它只是第一部民法典的草案。

第一部民法典要到南京国民政府一九三零年才做出来。啊，第一，相当于是存钱，存完钱不就起后呗，起后的固定模板还记得吧？为后世的什么什么奠定基础，产生影响，创造条件是吧？等等好，那么这个大清名利草案就为以后的。什么什么产生影响，我以后的什么要定专题，这什么专题啊，立法专题，

民事立法，所以它为以后的民事立法产生了重要影响面。你甚至于再补一句话，把这个以后再展开。民国呗，清末之后不就民国嘛，是吧？北洋政府，南京国民政府后两次民事立法都是在清末大清民律草案基础上再进一步发展完善。有固定的模板啊，这个以后就是明股是吧？好民法就说完了。哦，他漏了一个没讲，就是这个大清明帝长安这个大标题啊，

第一点质地下面的第一句话，他采取的是什么体例呢？原则呢？民商合一还是民商分立？名商分立圈出来。它立法体系上是民商分立，什么叫民商分立？商法和民法一样，也是一个独立的法律部门，这叫分立。或者说，在民法典之外，他还要再做什么？商法典跟我们现在不一样，我们现在名商合一。

民商是一个法律部门，那清末认为民商是两个法律部门，所以讲完民法，我们还讲商法。那么，期末的商事立法分两个阶段。第一阶段，一九零三年到一九零七年，第二阶段，一九零七到一九一一年。其实时间节点是一九零六年的中央贯彻改革。中央官税改革以前是由商部在主持的，我们前面讲清末新政，涉及到新的部门，叫商部要鼓励工商业的发展，

不再是重农抑商。所以这个商铺呢？就受到了一个紧急的任务，赶紧要做出商法点来，它是应急的。商法典哪那么容易做呀，如果你是本科学法律的，你是法本，你想想你你你大学期间你大三还是大几，你学商法商法是不是分两个学期讲？商法总，商法分，商法多少内容？一个商主体法都够你吃两壶了，还有什么公司法破产法，

海商法，保险法内容好多的，你把这些内容全部合在一个文件统一拿出来，就叫商法典。这就叫赏罚点，很难做的。那期末马上把它做出来了，叫什么钦定大清商律？这个里面条文是不健全的。所以它叫什么应急仓促不全，简单不能满足需要。就形式上有了三法点，但其实是有问题的，时间太紧。啊，

他目的是为了鼓励工商业的发展。这是我们的商法点啊，签订大清商率。等一九零六年中央官制改革以后，就不是商铺主持了换由修订法律馆主持。这个第二阶段的商事立法两个字更加成熟啊，成熟。他试图着重新做一部更加完善的新的商法典，但时间已经来不及了，只叫草案。大清商略草案包括后来还有改定大清商略草案，但来不及让它半步生效。这又是两个阶段，那清末商法的制定，它的特点有三个，

第一点就是它的立法思想。搏击列搏击中外模范列强，其实这八个字又可以换为我们清末修订思想的八个字。中外通行有臂之力是吧？就既要学西方的东西，又要保留自己传统的东西，就这个意思。第二，以宽为主，讲究的是照顾商事活动的简便敏捷啊。简称简洁吧啊，它叫简洁就限制不多放宽，不要给很多限制啊。因为它要鼓励工商业的发展啊，这是一个立法的原则。

第三是从法的本质来讲啊，它带有半殖民地法律道义，因为当时已经沦为半殖民地半封建社会嘛。好刑法说了，民法说了，商法说了，下一个部门法院组织法。法院组织法。古代有这个东西吧。我们古代从夏商周讲到元明清，有提过法院组织法吗？没有吧，什么叫法院组织法？就是要讲法院这个国家机关该怎么设置？有几级？

是吧，几审终审法院有什么权利讲这些问题的，我们现在不有人民法院组织法吗？对吧？那古代为什么没这个？那古代没法院呢？古代是行政监理司法，有没有独立行使审判权的法院呢？没有的。而现在有了。因为一九零六年中央官制改革，中央部门都变化了，涉及到司法部门的变化。有这么一句话，改刑部为法部。

改大理寺为大理院。司法独立了。司法权跟行政权脱离了从行政权中独立出来了。由法院独立行使审判权了，所以就需要一部法律来讲，这部这个法院系统怎么设置出来的？这个法院如何独立行使审判权？因此，有了法院组织法。怎么改？我们先看怎么改？把明清时期主审判号称刑名之总会的刑部改叫什么法部？专任司法就是文言文的这个原文，打了双引号，你要在理解上呢，

要加两个字，它其实说的是专任司法行政。任司法行政。大理寺是原来明清时期主复合的号称试行机构，把它改叫大理院专场审判。爷爷家两个字。专长司法审判。我们有司法行政机关，还有司法审判机关。这两个概念是不一样的。严格来讲，我们的司法权有两个，一个是审判权，一个是检查权，对吧？

所以狭义来讲，我们说司法，司法指的是司法审判。对吧，就最高法院行使司法审判权，其实还有一个概念叫司法行政，司法行政的关键词是行政。它是处理与司法事务相关的行政机关。它不是在行使司法审判权，它是在行使行政管理职权，叫司法行政机关就是这里的法部。好比我们现在的国务院的司法部。管律师管司法考试是吧？呃，这管这些，

它跟司法也有关联，但它不是司法机关，它不是审判机关，它是行政管理机关，它政府的部门。叫司法部。而把原来主复合的大理寺改叫大理院，专掌司法审判，这是正儿八经的司法审判权。相当于期末改革以后，有了最高法院叫大理院，由大理寺改名而来，它独立行使最高审判权。其他机关都不要干涉他行事。它不再是行政监理司法，

这个时候开始就不叫主审判了啊，三法司哪一家主审判其他也能审判，不是这样的，只有一家可以审判，叫专审判。司法独立了，所以需要一部法律来讲，大理院如何独立行使审判权，因此有了大理院审判编制法，这也是我们历史上第一部法院组织法。大理院审判辩证法啊，明确确立四级三省制，四级法院中央最高的叫大理院地方，还有三级审判厅。一共是四级法院三审终审。

啊，这部大理院审判编制法，它其实主要是在讲什么呢？讲北京城京城的啊，比方我们现在我们现在北京有什么有最高人民法院有北京市高院有。有北京市一中院，二中院，三中院是吧？然后北京市区法院，它只是在设置，主要讲的是。京城的。这个四级法院。没有把全国都铺开讲清楚。啊，

它是逐步来的，所以到了一九一零年又做了一部更全面的法院编制法。以日本裁判所构成法为蓝本，吸收了西方各种诉讼原则。啊，注意问第一步，法院组织法不要选这个法院编制法，选哪一个选大理院审判编制法？啊，但这个第二部一九一零年的这个法院编制法，它也有意义，它的意义在于影响到了北洋。北洋政府的法院组织法叫暂行法院编制法，就是抄的清末的这个法院编制法。加两个字暂行，

所以北洋也是四级法院三审终审北洋政府的最高法院，也叫大理院。地方三级审判厅，这都学的是期末的法院编制法。呐好再来说诉讼法。古代有诉讼法吗？没有。我们元代讲过一个考点是吧？说诉讼开始独立成篇。但并没有独立成点。有了专门的诉讼，这一篇实体法，程序法要分离去世了，但最终完全独立出来。诉讼法法律部门单独做法典。

也在期末。刑事民事诉讼法草文。这是初步的分离，但刑诉和民诉合在一起做。而且是草案。最终没有生效，那因为受到了强烈反对，说他与中国实际格格不入。这是一九零六年。到了一九零九年。再次，分离刑诉做刑诉法民诉做民诉法分别有了大清刑事诉讼的草案和大清民事诉讼的草案。这两部诉讼法草案都是有共同点，学日本分别以日本刑诉法和日本民诉法为蓝本，在做都是学的日本。

分别代表着中国的刑诉法典和民诉法典走向近代化，就单独做刑诉法和民诉法。好所有法律部门就全介绍完毕了，重点是两部刑法的成果。以及明律草案还是以行名为主啊。然后最后呢，就要总结。整个期末修率整体来看有什么特点？又有何意义？这是两道简答题或者是多选题。先看特点。四个要点，思想上，内容上，形式上，

实质上。思想上就在答中外通行有必治里边期末休率。什么思想既学西方，又守传统，最终是为了维护军权统治。第二，内容上。重复一遍思想就可以。期末修律打，不管是哪个法律部门的法典，法典或草案从条文内容来看都在贯彻中外同行有必治理的思想，对吧？思想指导内容，内容体现思想。既然有你这样的思想，

那就有这样的内容，所以内容上同样一方面在学习方，一方面是在守传统，就把这句话重复两遍。思想说成这样，内容上也这样。这两个点的分就得到了好，然后一个形式上一个实质上形式是法典编撰形式，这就是我们序论里讲的我们古代法典编撰形式，从第一部法典法经到最后一步。大清律例毫无例外的都是什么形式？虽然分法律部门诸法并存，民刑有分，但如果问法典编撰形式怎么答诸法合体民刑？不分实体程序也不分是吧？

它是一部综合性的法典，现在变了，期末变了。不在诸法合体，民刑部分实体，程序部分，那就要分。不仅要划分法律部门编法典，也要分编法典的时候，每个法律部门单独做法典，所以要区分实体法跟程序法。实体法内部也要区分刑法，民法，还有民商分立，还有商法还出现了新的法律部门，

宪法是吧？还有程序法，诉讼法，还有三这个司法独立了，还有法院组织法，每个方面都是单独的做法，典法规。每一个方面都拿一个法典出来啊，这样的，这就是近代的刑法体系呃，这个近代的法律体系的雏形。第四，实质上就是法的本质。法的本质是什么？法理学会讲统治阶级意识体现，

对吧？那我们现在统治阶级谁啊？人民是吧？所以我们的法要体现什么？体现人民的利益，我们要民主立法嘛？立法一个基本的原则，民主立法内容要民主。过程也要民主，对吧？那清末能做到吗？清末人民是统治阶级吗？他也不是共和国。是吧，它是君主专制啊，

所以它它是体现谁的意志啊，不管是学西方还是守传统，它是为了维护君权统治的需要嘛。所以它不可能反映人民群众的要求，愿望，没有真正实现民主嘛，就从法的本质角度出发，从阶级意志性角度出发，再评价。好，这就是特点。思想内容，形式实质。意义呢？意义不就承前启后吗？

对吧？你看他第一点就在承前，第二点就在启后。期末修率以前叫什么中华法系吧？那现在中华法系怎么样？走向解体了。呐，大家跟西方接轨。其后清末是中华法系解体以后，中国传统法律初步走向近代化。我们的章标题叫初创。转型再往后面起后，清末之后就民国了嘛，民国时期中国传统法律怎么样进一步近代化？所以可以答清末修律，

就为中国法律在民国进一步走向近代化奠定了基础。还是那个模板，承前启后。然后再加两个，同时它也传播了西外来法律文化，既传播引进的学说，也传播引进的制度，主客观两方面的法律文化。啊，就像我们期末修律既学西方，又学传统，学西方的什么也分成两点，学西方的学说，学西方的量规是吧？学制度，

学思想。最后，客观上还有助于资本主义的发展和法学教育的近代化。我们有个口诀，传之解禁。明清时期建海立片板，不许下海，清末解禁了船只，解禁船就传播了外来法律文化。支就是资。促这个推动了资本主义发展，解中华法系解体进。奠定了为法律现代化奠定基础。好讲完预备利线，讲完修率，

最后和古代史的逻辑一样，最后以什么结束啊，司法。司法的第一个问题，管辖权问题。我们前面讲了期末休率的背景，还知道吧？为什么要期末休率啊？就是为了收回领事裁判权，下面就要说这个领事裁判权，又叫置外法权。它指的是。由于一系列的不平等，条约确立了一项外国在华的一个司法特权。中这个在中国领域内西方列强在这里犯侨民在中国犯罪了，

我们中国管不了他。有西方列强驻中国领事，适用他国法律来管。清朝政府，清朝法律，清朝官员管不了。违背属地管辖原则，侵犯中国的司法管辖权，往大了说就侵犯中国主权。正是因为这个问题，我们就要期末休率。啊，收率就是为了把这个收回来。那么，这个领事裁判权考试分析上讲了一二三四四个分论点，

还考过简答题。其实要我说就一个点，就是第一点里的被告主意这四个字。你只要搞明白了被告主义后边二三四，无非就是各种排列组合。什么叫被告主义？就这个案子，他会出一个案例，问你期末发生了一个案例啊，发生了一个案子，一个诉讼纠纷，那么这个纠纷到底是由清政府来管辖，还是由西方列强来管？他就问这个，你看什么呢？

你的你的你的思维是看被告，这叫被告主义。中国管不了条件是什么？或者说，由西方列强来管这个案子条件是什么？一定要符合这个条件叫做。被告是享有领事裁判权国家的侨民。再说一遍，被告是享有领事裁判权，国家的侨民。简称为有约国人。被告是有约国人。是享有就跟中国签过不平等条约，享有理事裁判权的国家。这种国家的侨民在中国犯罪，

当被告。我们才不管。不符合这个条件，还是中国馆。第一点就是这个被告主义好，我们看二三四无非各种排列组合，第二点说有约国人之间发生的诉讼由该国管中国不管。他说的是什么呢？比方说在中国一个英国人杀死了一个英国人。中国管不管？不管谁管。因果关为什么这个被告是英国人？英国是有约国人，就英国是享有领事裁判权的国家。所以他的侨民在中国当被告，

我们不管。如果第二点说的是同一国籍，那么第三点就说不同国籍，英国人杀了一个美国人，请问谁管？中国馆，英国馆还是美国馆？看被告谁管。英国人杀了一个美国人，被告是谁啊？英国英国馆。那反过来一个法国人杀了一个日本人，谁管？法国馆，日本人杀法国人日本馆。

对吧，这个叫不同国家侨民之间也是按被告主义，由被告一方所属国来管中国不管。第三点就说到这里，那第四点说什么呢？有约国人和无约国人怎么处理？如果有约国人是被告。该国管无约国人是被告驻国管。我们说了只有。被告是有约国人，我们才不管是吧？所以说无约国人还是我们管的，什么叫无约国人就是这个被告是外国侨民，但这个外国的所属国跟中国没有不平等条约。他不享有领事裁判权，

就简称为无约国人，你总不可能全世界所有国家都欺负中国吧，对吧？那有约国人无非就是什么英美法头日啊，这些西方列强呗，对不对？好比方说。一个有约国人杀了一个无约国人，请问谁管？中国馆有业国人管还是无业国管？谁管被告是谁？看被告吗？有越过人杀了，无越过人，有越过人是被告吧？

中国管不管？不管有越国人管是吧，那反过来无越国人杀了有越国人呢？或者我们说具体吧，比方说英国是有越国人，假设这个越南是无越国人，一个越南人杀了一个英国人，谁管？越南馆，英国馆还是中国馆？谁管中国管？看被告啊，被告被告被告说三遍了啊，看被告越南人杀了英国人，谁是被告？

越南人是被告，我们假设越南是无越国人。符不符合民事裁判权的条件不符合呀？我们说被告是有约国人驻国，才不管你被告是无约国人还是驻国管的。啊，他讲还是要讲规矩的啊，当然题目里你不会变态到问题哪个国家是有约国，哪个国家是无约国，他不会这样考的，他题目里一一定会打括号告诉你。甲国乙国，他说有越国无越国，或者写一个具体国家，他也会注明这是有越还是无越呐？

典型的英美法是吧？那这这不用说了，肯定是有越国呗。呐，那我再换一下，那如果。无约国人杀了中国人谁管。谁管？还是看什么看被告嘛？谁是被告？外国人是被告驻国管的。对吧，那中国人杀了吴越国人呢？被告是中国人做国管。对吧，

总之看被告不要搞复杂了啊，再说一遍，被告是享有领事裁判权，国家的侨民，或者说被告是有约国人。中国政府不管，反之还是中国管，这是领事裁判权，还讲点规矩是吧？好！过了20年。到了一八六十年代，第二次鸦片战争爆发，英美法三国西方列强又跟清政府签了协议。在上海租界派了一个法庭，

叫做会审公械，又叫会审公堂。名义上，这个法庭是。是清政府派往上海租界的法庭，那就是由清政府派官员去这个法庭审理上海租界的案件。按照我们清朝法律来审理是这样一个套路，而实际上呢，这个会审公谢会审公堂。仍然被西方列强所操控。清政府说了不算了。甚至于离谱到连领事裁判权的被告主义规则都不讲了。不需要被告是有约国人，即便这个上海租借的案子，被告是无约国人。

或者有约国人不是被告，是原告，他都要管，还离谱到什么，甚至于上海租借里纯粹中国人的诉讼。这原被告双方都没有外国人，没有有越国人，没有无越国人，他还要管。还要由外国领事来官审，操纵审判，就不讲规矩了啊，总之他都管，但条件地点啊哪里的？上海租界啊。

注意看他案例，只要是一八六四年以后的案例，上海租借的案例肯定是选什么会成功线的，而且他西方都要管的，就不讲被告主义规则了。所以叫什么叫领事裁判权的延伸，就进一步侵犯中国的司法管辖权。最后两道。简答题。我们讲古代史是不是讲了很多这个司法制度的专题啊？司法制度分几个专题，你看我们你回想我们前两天每次讲到司法制度，我说好，我们以司法制度结束司法制度两个问题一。司法机构二诉讼审判，

我是不是都这样说？大专题叫司法制度，司法制度下分为机构和诉讼审判对不对？所以你看这两道简单题怎么来的？司法机构诉讼审判看到没有？所以你看这组题目哦，期末有两个改革措施的简答题，这个括号二这个题。考的是司法机构的。改革而括号三这个简答题考的是司法呃诉讼审判制度的改革。简述期末改革措施，你要看清楚问什么大专题都是司法，但司法现在有两个专题，一个是司法机构，一个是诉讼审判制度。

我们先看司法机构调整。题目是这样的，考过一次简答，简述清末。司法组织体制改革。的措施的内容，司法组织，那不就是讲司法主体，司法机构吗？对不对？其实这三点怎么背？无非就是三法师都编了呗，是不是这意思啊？就明清的刑部不叫刑部了，改叫大理改叫法部了啊，

明清的大理寺不叫大理寺了。改大理院了啊，明清的都察院不叫都察院了，都察院这个概念就是在明清用清末也没有了，改叫检察院检察厅了。就讲四代法师的变化。这是叫司法组织体制改革，或叫司法机构的调整。其实这个我们刚才讲法院组织法是不是讲过了呀？就裁定官之欲，中央官制改革三法四改革嘛，使得司法行政相分离审判独立了嘛。对吧，法部就管司法行政嘛。然后大理院就专长审最高审判呗，

那督察院变为检察厅行使检察权呗，就是司法司变化，而且再注意不仅中央变，地方也变。地方怎么变？四级法院三审终审嘛，中央叫大理院，那地方也有三级独立行使审判权的法院。地方的三级法院是高级审判庭，地方审判庭，初级审判庭。所以地方司法也独立了。那么，原来你回想一下明清时期地方省这一级由谁来负责司法审判？省份三司。

莱斯题型暗察使，简称暗察使。现在还需要案察审官审判吗？不需要你地方省级不有高高级审判庭吗？这个高级审判庭好比是省法省高级法院嘛。不需要你暗查室来监理司法审判了。所以把这个暗察室改叫提法室，负责地方司法行政工作了，好比说暗察室原来是省法院。现在把它改叫提法，使它就变成了省司法厅。那就省市法庭了啊，这中央跟地方两个层面都实现了。司法行政相分离都有了独立行使审判权的法院。最后注意的是，

审检核署这个概念。这个概念要区别于前面一个概念，这也是很多同学问的比较多的一个地方，我们把讲义往前翻，翻到这个大理院审判编制法这里。法院组织法有两个，第一部叫大理院审判编制法，第二个叫法院组织法，对吧？法院组织法里它引进了什么审判独立公开审判明行分离，叫民事案件民庭审，刑事案件刑庭审。好合议庭审理是吧？这都很简单，有一个词注意审检分立。

怎么样理解省检分立古代审检不分？审前分立是指由法院独立行使审判权，由检察院独立行使检察权。分别行使就审判权跟检察权也分开了，古代分不分古代不分古代那个行使监察权的，古代叫监察权是吧？那个监察机关御史台督察院。它是不是也可以审案子呀？它是混在一起的，现在分开了，审判权找谁找审判厅，检察权找谁找检察厅，这叫审检分立。由不同的机构部门独立行使审判权以及独立行使检察权，这是审检分立的含义。

权力的分离。但是却合署办公。检察厅虽然独立行使检察权，但是这个检察厅不是单独的衙门。它就设在同级审判厅内部，这个叫合署办公。跟我们现在不一样，我们现在审检也分立法院行使审判权，检察院行使检察权是吧？我们现在有监察权，监察委行使监察权。但各是各的办公地点，各是各的办公大楼，各挂各挂各的牌子，我们不仅省检分立，

我们审检，还分属办公。而在期末合署办公，但权利分开了啊，权利分离了是这个意思，这两个不矛盾。好，这是司法机构再来说诉讼审判。诉讼审判的改革讲了五点，它的背诵逻辑怎么来的呢？我们说。诉讼制度分几个问题，第一，起诉吧。第二叫什么？

审判吧，对不对？先讲起诉再讲怎么审判起诉？当事人视角，审判法院视角，你看第一点第二点。就是讲起诉第三点，第四点就讲审判，第五点讲的是判完之后执行。就按照这个顺序来的，从诉讼审判的顺序，首先我当时要起诉我去哪里起诉，有四级法院跟我选择。逐级控告。那一审判了，

我不服，我可以上诉。三审终审对吧？讲这个级别问题，第二点起诉我是起诉的明案还是刑案？叫诉讼案件的类型分民刑。民刑分离喽，那这个案件刑事还是分公诉自诉，还有附带民事诉讼是吧？包括诉讼我有代理找律师。那律师帮我找证据，律师做我的刑事案件的辩护律师啊，他就帮我办取保候审对吧？叫保释，这都是起诉的问题。

起诉制度那审判来讲，就站在法院的角度怎么样审判呢？要公开审判是吧？还有回避制度。那包括程序问题是吧？先预审，还有合议公判啊，判完之后可能还要复查复审，审判监督还有程序。这是审判的问题。谁来审判法官？来审判法官怎么来的？法官是专门的考试考出来的，因为已经废除了科举考试，他已经有了司法考试，

这个时候的法官。就是考他懂法，他也不用找木有。是吧，考司法考试考的，当然法官不是考科举。而且他每天在法院里就干一个事，审判这里的检察官也不是考科举，也是考法律，司法考试，他每天就在检察厅搞检查。不像古代，他不是他不懂法，他是考科举四书五经诚实履行，而且还是行政官员，

然后去监理司法审判。这就是古代跟现在的区别。我们可以认为这个时候期末的这个改革考试用制度改革就是我们中国司法考试制度的雏形。我们现在叫法律职业资格考试，最早就是期末开始搞的。最后判完了，要执行吧，叫哪里执行啊？叫监狱，所以最后一点改良监狱预证管理。好期末就说到这里休息一会。

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15.下编第01章初创(转型)时期的近现代法制清末(1840年 -1911年)

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