34.第09章第01-02节- 量刑的概念和原则、量刑情节

罗泽兵 · 发表于 2024-4-16 16:50:25

应试还得技术流，每一科你都值得更好的。当我们知道量何种型以后。那就开始量刑，你总归要知道哪些会影响量刑的轻重及量刑的情节。量刑情节的上位概念叫量刑。量刑又叫刑罚的裁量。它就关乎着量刑的基本问题，什么概念特征功能？量刑的原则还有量刑的情节，量刑的情节是处于这个位置。那以量刑情节为中心呢？又可以为分为法定情节，酌定情节，酌定情节不重要，

法定情节。法定情节中，比如有累犯自首，立功坦白，它是放在这个角度去讨论的，因此要先做铺垫，再讨论量刑情节。那量刑情节首先什么叫量刑，又称刑罚裁量？指的是人民法院根据刑事法律，在认定行为人构成犯罪的基础上。因为定罪以后才能量刑。各位，后面其实很简单，叫递进关系确定是否判处刑罚？

是否判处。那如果判处进入第二步，判处何种刑罚？刑罚确定进入第三步，判处多重刑罚。并决定对所判刑罚是否立即执行。是否立即执行？这就是量刑活动。量刑有什么功能呢？它在整个刑事诉讼活动中起着承上启下，承前启后的作用。理由在于。定罪量刑，量刑以后才能干嘛？执行对所以上乘定罪下起。

执行那么量刑，它要求注意，它不仅决定是否判处刑罚，而且判处何种刑罚和多种的刑罚，而且决定。对所判刑罚是否立即执行，因而事实注意法定的罪刑关系就是法律规定的。变成实在的罪刑关系。将纸面型变成实在型。所以在整个刑事诉讼过程中承前启后。这是量刑的功能了解。反正这些东西你最后肯定要背的，只不过呢，后面我会带着你们去背。在这个阶段，

大家呢？要了解。量刑有什么特征？主体是法院，内容是对犯罪人确定刑罚性质，它是一种刑事司法活动。过量刑的原则，大家先掌握两句话，第一句是以事实为根据，第二句是以法律。为准绳好量刑的概念特征，量刑的原则结束下面讨论量刑情节。量刑情节又称刑罚的裁量情节。指的是人民法院在对犯罪人裁量刑罚时，应当考虑的。

据以决定量刑轻重或者免除处罚的各种情况。各位能够决定量刑轻重，或者是免除处罚。或者是免除处罚。各种情况。那么，针对量刑情节这三句话，大家呢？最好跟我一起过一下。因为它太抽象了，不好懂，你看第一句它与定罪及认定行为人的行为是否构成犯罪并无关系。各位，什么意思？什么意思？

它的意思是量刑情节和定罪没有关系，对吧？怎么去理解呢？抬头抬头，请问一个情节？能不能在定罪中评价一次？在量刑中评价一次？可以吗？这不就重复评价了吗？如果它作为一个定罪的情节，意味着没有这个情节，犯罪就不能成立。有这个情节，犯罪能成立。这个时候，

他就是个定罪的情节。既然是个定罪的情节，他已经在定罪中评价了，在量刑中就不能再评价了。否则的话，一个清洁是不是发挥了两次作用？所以当我们讨论量刑情节的时候，一定是因为即使不考虑这个情节，犯罪也能成立。能理解吧，也能成立，所以这个时候量刑情节，它和定罪是没有关系的，因为量刑是要建立在定罪成立的基础之上的。能理解吗？

好再向后。我给大家举个例子，抬头看我。我们看一个法条就清晰了。267条第二款。携带凶器抢夺的定抢劫。立法规定，携带凶器抢夺的并抢劫。问，如果我的口袋里面放了一把枪。然后我夺走了别人的背包，这个时候我是携带凶器抢夺定抢劫，对吧？请问能不能再说？我在构成抢劫的基础之上，

又属于持枪抢劫。可以吗？各位第一，这个枪是不是已经在携带凶器抢夺定抢劫，在定罪上是不是已经评价过一次了？那如果在量刑中再评价一次，就意味着重复评价。明白吧，所以当我们说持枪抢劫的时候，意味着什么？意味着什么？意味着即使没有持枪的情节，抢劫罪也是能成立的，能成立的基础之上再讨论持枪的这个情节，所以要加重。

处罚好这个小问题，请大家要注意。再向后。二那量刑清洁，它是能够决定量刑轻重或者免除处罚，所以呢，它能够反映。犯罪人的人身危险性，还有社会危害程度，这就是罪责刑相适应原则的要求。三，他对刑罚裁量结果及量刑轻重或者是否免除处罚具有直接影响。比如中止犯就是个法定的情节，一旦终止犯没有造成损害，要免除造成损害，

要减轻。好，那以量刑情节为中心，我们讨论法定情节和酌定情节，下面先看法定。法定情节，顾名思义，这是刑法明文规定的情节。各位既然是刑法明文规定的，在量刑时要不要考虑？必须要考虑，因为它是法律规定的，比如像终止未遂，累犯自首，立功坦白。

法定情节有如下，几项从重处罚，从轻处罚，然后减轻处罚，免除处罚。这几项。我们先看第一叫从重与从轻。62条有规定。犯罪分子具有本法规定的从重处罚，从轻处罚情节的，应当在法定刑的限度以内判处刑罚。各位以内是什么意思？以内指的是。在这最低和最高之间来判处，对吧？

不能突破，这叫以内。各位抬头看我。如果张三所犯之罪是三年以上，十年以下。一旦具有从轻处罚情节。最低是几年？三年整整。最高呢，十年整能不能突破是不能，这就是从轻与从重。好再向后当然了，你可不能划个中间线啊，你说划个中间线，中间线以下的都是从轻中间线以上的都是从重，

这是错的。我给大家举个例子啊，举这个例子，我们就结束。抬头看我。其实，从重处罚，从轻处罚很简单，比如累犯是不是应当从重处罚？这个从重处罚指的是比照不具有累犯情节的人从重处罚。各位，假如甲所犯之罪，如果不考虑累犯这个事实，不考虑累犯的情节，应当判。

比如，应当判两年。两年不行，跟这个不符合了，应当判三年。应当判三年。现在呢，不考虑累犯，本来要判三年，再把累犯拿过来，唉，拿过来呢，因为累犯应当从重处罚，比如法定刑基准型上升20%或者30%。这个时候判了，

假如三年六个月。各位三年六个月，这就意味着它就是。从重处罚。明白吗？它就是从种再比如如果根据甲的犯罪事实，性质，犯罪事实和性质，应当判九年有期徒刑。九年，但是呢，人家具有自首情节，自首情节是可以从轻处罚的，结果呢，就判了八年，

各位即使这时候判了八年。这也是从轻处罚。能理解吧，所以没有什么中间线的问题。不能说靠山近一些，就是从轻靠实重一些，就是从重没有这个说法的。好从重从轻，指的都是在法定刑的限度以内判处刑罚，这一点一定要注意。第二种类型即减轻处罚。减轻处罚，我们先看63条法条规定。犯罪分子具有本法规定的减轻处罚情节。应当在法定刑以下判处刑罚。

本法规定，有数个量刑幅度的。应当在法定量刑幅度的下一个量刑幅度内判处刑罚。这表明，在减刑的时候，如果有三档法定刑，比如一档三年以下二档三到十年。三档十年以上直到无期，如果张三所犯之罪，应当除第三档。三年以上是个十年以上，指导无期，应当处这一档。但是，具有减轻处罚情节，

就只能在三年以上，十年以下判判处。只能跨一，只能减一档，不能跨档减啊，你不能一下子减到三年以下，这就不允许。所以只能在法定量刑幅度的下一个幅度内来判处。犯罪分子虽然不具有本法规定的减轻处罚情节，但是根据案件的特殊情况，经最高法核准，可以。减轻处罚。那因为毕竟是判刑嘛，所以特殊情况当然要找最高法，

如果是追诉起诉特殊情况要找最高检。所以，减轻处罚指的是在法定刑以下判处刑罚，注意这个以下是不包括本数的。要减轻处罚，指的是要低于法定最低刑。这一块就存在着我们总则讲到的补正解释的问题。因为刑法第99条其实是有明确规定的。比如我们看99条的规定。以上以下以内，包括本数。以上以下以内，包括本数。但是你再看63条的规定，说具有减轻处罚情节，

应当在法定刑以下判处刑罚。那按照99条这个以下，其实应该也是包括本数的。但这一旦包括本数，它就会出一个很尴尬的情况，例如。张三所犯之罪是三年以上，十年以下，这是它的法定刑。请问如果张三具有从轻处罚情节？从轻是以内。以内也是包括本数的，如果具有从轻处罚情节，最低是几年？三件整。

如果具有减轻处罚情节，最高是几年？是不是也是三减整，一旦认为包括本数最高也是三减整，这样的话在三这个数字上从轻和减轻是不是就重合了？那我们认为刑法的用语是有问题的。所以这一块儿要进行补正解释，所谓补正解释呢，就是刑法用语有错误，来去小修小补，表达它的真实含义。要将63条的减轻处罚注意，只有这一个法条是如此。将63条中的以下。解释为之下。

一旦解释为之下，这就意味着。假如张三具有减轻处罚情节，最高也不能到。三年整，所以如果判判了三年整，这是从轻还是减轻呢？从轻对。减轻处罚怎么去适用。减轻处罚63条，总共是有两款，第一款是法定的，减轻处罚境节是法律明文规定的。那第二款呢？犯罪分子不具有本法规定的减轻处罚情节，

因此被称之为酌定减轻处罚。第一款是法定，第二款是酌定。如果具有法定的减轻处罚情节，只能在下一格量刑幅度内量刑，不能跨幅度减刑，也就是不能跨档减刑，刚刚讲了。那么，特别减轻处罚。特别减轻处罚就是第二款的规定，犯罪分子没有法定的减轻处罚情节。根据案件的特殊情况，经最高法核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。

到了这一步，我们解释了从重从轻二减轻三免除处罚。免除处罚其实就是刑事责任的。解决方式有四种，定罪判刑，定罪免刑，消灭处理，转移处理那个定罪免刑就是免除处罚。免除处罚指的是做有罪宣告，但是免除刑罚处罚。当然了，免除刑罚处罚，它依然有可能适用非刑罚的处理方法。它们两个之间是不矛盾的。像犯罪中止规定，

对于中止犯没有造成损害的，应当免除造成损害的，应当减轻。没有造成损害，要免除造成损害，应当要免清，应当要减轻。免除处罚，仅仅指免除刑罚处罚，但并不意味着免除非刑罚处罚，它完全有可能适用非刑罚处罚方法，像予以训诫，责令拒绝悔过，赔礼道歉，赔偿损失，

或者由主管部门予以行政处罚。行政处分。但请问会不会包括从业禁止？会不会不会因为从业禁止是以什么为前提的？定罪判刑为前提的。好，这个小问题要注意好，这就是法定的从重处罚情节，从功能上看，从作用上看，有从重从轻减轻和免除。法定对酌定，酌定情节就不是法律规定的了。而是人民法院从审判经验中总结出来的。在裁量刑罚过程中，

灵活掌握酌情适用的情节，注意灵活掌握酌情适用。八个字。那么，哪些情况是法律规定以外的？那么，又有可能会影响量刑呢？主要有七点。这七个点，各位考过简答题。问你什么叫酌定情节及其种类，你说他考的偏不偏？真的挺偏的，所以到背诵阶段，我们第一轮背诵的时候，

那是要全面背诵的。你不要有这种侥幸的心理，说这个点有可能不考各位研究生考试的特点就是这样。一个边边角角都有可能会出个简答题。那我需要提醒大家酌定情节，这几项当你现在不记倒问题不大，怎么去记呢？四个维度主观。客观过去。现在主观是犯罪动机。动机通常都不是法律规定的。但是它又会影响量刑，因此被称之为酌定情节。客观客观有四项。各位，

比如同样是杀人手段不同，量刑会有所区别。特别残忍的手段去杀人，量刑会重一些。二侵害的对象三造成的结果四时间地点。它就是把客观方面进行了排序。行为对象，结果时间，地点，方法，这个方法就不能再写了，因为方法其实就是犯罪的手段。它俩重合了。过去，犯罪分子的一贯表现如何？

一贯表现。现在犯罪后的态度有没有认罪悔罪，积极赔偿，这都有可能会影响量刑的，只不过影响没有想象那么大。所以它是酌定的良性细节。主观动机客观四个点，包括手段，对象，结果，时间，地点。过去一贯表现，现在犯罪后的态度，这就是七个点的来源。

如何正确适用，酌定情节，注意什么问题，这几个点大家想看看不看没有关系，了解就行。哪怕你不看，都没有事。好，这样的话，法定情节和酌定情节，我们搞定了。量刑情节分法定和酌定法定怎么来法律规定？怎么用？既然是法律规定，是应当予以考虑的情节，

而酌定情节怎么来？审判经验中总结出来怎么用？八个字，灵活掌握酌情适用的情节。法定情节有几种，有从重从轻减轻免除处罚，酌定情节有七种。主观客观，过去现在。这就是量刑情节的问题，来我们看下面一道题目，这个题目呢，主要是看大家对相关的立法规定熟不熟？看一看。下列选项中，

应当从轻减轻的是a还没讲。自首是应当还是可以？可以a项是错的b教嗦他人犯罪b被他人拒绝，这就是教嗦未遂，教嗦未遂是。可以可以从轻或减轻c呢？唉，未成年人犯罪时应当从轻或减轻4d。4d就是开始封对吧？开始封的后果是什么？可以还是应当可以从轻或减轻处罚，对本题选c。

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