专题02中国传统法治的主要特征(05)

罗泽兵 · 发表于 2024-4-15 15:23:54

应试还得技术流，每一科你都值得更好的。好同学们，下午好啊，我们开始上课了。今天上午我们讲到了中国传统法制特征，九大特征还剩下最后一个特征啊，第十个特征。我国古代传统法律制度的特征第十点无宋事求调处西征宋。就是诉讼古人对为对于诉讼的态度在于无讼两个字啊，最好不要有诉讼，不要有这个。起诉这个事情发生，最好不要有案件。要用调解的方式来解决争端。

通过调解就可以做到一个无送的一个状态，这是古人的一个价值追求。无送失求调处息正第一。无宋是儒家的理想境界。论语有记载。孔子说。听诵，吾犹人也，也必使吾诵乎啊。这句话翻译过来听诵。就是审理案件的意思是吧？审理诉讼案件，我和别人的想法是一样的。最重要的就必须使得诉讼案件呢，根本不要发生。

这是儒家的一个理想追求。儒家所追求的是一个没有纷争的，和谐的社会，那中国就讲和谐，不要有诉讼。那么，在儒家思想的支配下，贵和持中，贵和上中成为几千年来中国传统文化的特征。所以这个吴宋也一直是执政者的追求的目标，自汉武帝以后，那么儒家思想就成为了至尊地位。所以古代统治者就讲究无讼，不要有诉讼案件。通过什么方式达到无数的境界呢？

调解啊，有了争分，有了纠纷解决的方式有很多，除了诉讼可以解决纠纷以外，调解也能解决纠纷。那么，在诉讼和调解两种解决纠纷的方式之中，古人统治者更看重的是儒家思想倡导的。调解的方式，这样就能做到没有诉讼。汉书，董仲舒传记载，古者修教训之官，勿以德善化民，民以大化之后，

天下常无一人之誉。所以通过这种道德教化。啊，通过调解来化解矛盾，与基层不要动不动去官府打官司啊，不要最好是不要有诉讼案件的发生。在中国传统的法文化中，诉讼被认为是官隶德化不足，缺乏政绩的表现。那么，在考核官邸的时候，哎，你这个地方诉讼案件多，证明你这个官没有当好。那这个化成天下德智没有做好。

由于崇尚无送，随之而来呢，必然会导致什么厌送渐送。不要有诉讼，以诉讼为耻啊，或者叫耻诉。讨厌诉讼，不要有诉讼验送，见送无送啊，这都是古人儒家思想的观念。以至得宋师啊，什么叫宋师啊，再说难听一点，叫叫清朝叫宋棍是吧？也就是这个律师这个职业。

帮别人打官司，这个职业在中国古代是被人所鄙弃的，那不是一个好职业。在古人眼里。这些帮人打官司的人，他就会心送啊，他会造成很多诉讼是吧？来你我帮你打官司，这个官司打的赢，别人欠了钱没还是吧？来我帮你去起诉。这是道德败坏的表现，是社会稳定的威胁，是陷人心与不古的权力之争和使人格以足忘扫地的恶性。因此这个宋诗呢，

难免被列入到严打之列。啊，我们昨天好像跟大家介绍过神明裁判对吧？讲到神明裁判有占卜判决有神兽判决。说到了一个人叫高尧，法官的鼻祖，他用独角神兽谢治来判案。法官的鼻祖也是古代监狱里要拜的御神，就是高尧。那么，如果说律师的鼻祖是谁呢？我们现在学界一般认为是春秋时期的。一个人物叫做邓西。啊，邓西，

我们认为他是中国最早的律师，律师的鼻祖，那你要干律师这个职业，你就拜邓西啊，中南因为我只毕业于武汉，这个中南财经政法大学。那中南政法以前有一个学术报告厅，那国内的学术大家呢？来中南做这个学术讲座，做学术演讲，做讲座，基本上当时都是在。这个这个报告厅里那么这个报告厅呢？起了一个名字，有一个牌匾，

三个字邓西堂。啊，就是祭奠这个邓西的，邓西是春秋时期非常著名，一个历史人物，据说他是最早从事律师职业的。他是一个法律爱好者。啊，他就经常帮老百姓打官司，代写法律文书，你看这不就是律师的业务吗？因为邓西交人诉讼并收取费用，就被又时时当时呢，就被批评，他说他不法先王不是礼义而好之怪说。

最后因此还被当权者杀害，还得罪了权贵，那那么就被。陷害处死了，但邓西被处死以后，邓西的法律却被官方所认可啊！春秋时期开始，我们的成文法就公开了春秋以前的。西周那个年代是秘密法阶段，行不可知则威不可测，讲究的是秘密法，法律是不公开的。什么时候开始公开法律呢？也是在春秋时期，春秋时期有一个诸侯国啊。

叫正果。郑国的子产。率先把郑国的行书法条筑在顶上，公诸于众，叫郑国子产筑行书于顶。被认为是我国历史上第一次正式公布成文法的活动，自此法律走向公开化。我们现在法律不公开，肯定是不生效的。是吧，那么以前是不公开的，什么时候开始公开？春秋时期，郑国开始公开率先公开了法律。那么邓希呢？

他认为，职场公布的法律还不够好，还不够彻底，他自己也做了一个法律。公之于众。邓这个资产公开法律的方式是住在顶上的方式来公开，昨天好像我们也介绍过顶这个字是吧？顶就代表着权位。代表着官方，代表着中央，代表着政事。法律是国家名义发布出来的，那所以资产代表官方公布法律，它可以注在顶上，那么最早我们说到这个顶这个字，

一言九鼎，我们还昨天还介绍过。这个语住九鼎向九州是吧？有九个鼎啊，这个春秋时期楚庄王还有问鼎中原，他去问周天子，他的那个鼎有多重，他也要。坐鼎啊，像然子中原想称王，这是鼎的含义，而邓锡呢？他是以个人名义。私自编修法律，那就不是代表官方，

所以他公开的法律他自己做了一套法律就没法用，铸行书于鼎的方式，所以它跟资产公布的方式不一样。那么，他是把这个他的法律注刻在了竹简上，所以资产是注行书于顶贷公布那邓锡的法律叫什么呢？叫做逐刑刑就是法律嘛。刻在竹简上啊，那个时候还没有还没有造纸术，没有纸张的传播，没有造纸术，没有印刷术，所以只能刻在竹简上，所以把邓西法律叫竹形。那么邓西干了律师的业务，

得罪了相关权贵，所以被处死以后，但他的族刑的内容，郑国官方确认为，哎，确实还不错，后来还事后又追认了族刑，是具有官方法律效力的。这就是邓西的主写，以及我们把邓西认为是中国最早的律师，律师的鼻祖，那还有史书记载一些很有意思的小故事啊，说邓西帮人打官司。呃，这是远近闻名啊，

大家都慕名而来找我打官司，曾经就出现过这样一个案例呐，有一条河流。啊，有一条河流，这是上游，这是下游。那么河流上呢，就出现了一一具尸体，漂了一具尸体，被下游的人呢，就捞上来了。啊，后来上游的人就跑过来说找过来了啊，这是我们家的这个亲属的尸体。

噢，谢谢你打捞起来了是吧？你把它还给我，我愿意出点钱，感谢你，但是这个钱是多少钱就起了争议，就大概有。类似于这样的一个一个案例。那么，这个下游的人就跑来找邓西就起了纠纷嘛，下游的人找邓西就说那这个官司怎么办？他他他要找我，那他又不想出钱，或者出的钱比较少。那么，

邓西就跟下游的人讲，稳住啊，哥们，你稳住，你放心啊。因为你是垄断了是吧？他肯定是要找你的，因为这个东西别的都没有，只有你有这尸体，就这一具在你手上，他肯定会找你买的。啊，好，过了几天上游的这个亲属也跑过来慕名而来，请教邓西说，

这个纠纷怎么办？他你看他把我这个是家里的事情。亲属的尸体捞起来了哦，我出这个钱已经很够意思了，他还不嫌够。那那么这个邓西又跟上游这个物件嘉奖。哥们，稳住。那稳住他那个尸体捞起来，他又卖不出去，对吧？只有你会要，谁还会要啊？又不是别人家里的。他只会卖给你的。

你看这样一个这样一个小故事很有意思，这也说明什么律师是干嘛的，那律师是给当事人说话的。原告找当找律师，那律师是一个说法，被告找律师，律师又是一个说法，对吧？当然律师也有自己的基本的职业操守，那以事实为依据，以法律为准绳。你不要当送棍是吧？什么叫送棍呢？那就是一个贬义词了，送棍不是所有的律师，

但是一群这个精通法律，但经常游走在法律的边远灰色地带。来利用法律钻法律的空子框，骗百姓钱财，行这种敲诈勒索，诈骗钱财之事的人，那当然是要严厉打击的，是吧？真正的律师要有基本的职业道德，是吧？我们说法官职业道德。检察官职业道德律师也有律师的职业道德，你还是要以基本的讲究这个诚信啊讲究。以事实为依据，以法律为准绳来办案子，

不能搞勾兑啊，不能行贿啊，也不能这个利用法律框骗钱财。那当然，他会站在当委托方委托人这一边的立场来进行辩护，来进行代理。而法官呢，作为另外一种法律职业群体，他是居中审判的，他不偏不倚，既不能只看原告方，也不能只看被告方是吧？这是他们的。这个职业不同，所以发挥的功能作用也是不同的，

各有分工，各有职责啊，这是邓西。所以邓西被权贵贵处死啊，这样一个案例呢，也说明了这个宋师啊，在古代是被鄙视的，这就是也体现了古人的无宋。尺寸验送的一个价值取向。啊，到了，现在我们还有很多老人都有这种观点是吧啊？你要去法院打官司呀？你去那里干嘛？一个好人，

一个善良的人，他是不会去法院的。那那去了法院就不好，那不干净，你怎么打官司去了是吧？以前的人就有这种想法，因为这是古从古至今古代深受影响的一个价值理念。就要讲无送尺送验送，甚至于是件送，那最好是不要打官司，而我们现在我们知道我们现在有个基本的理念，培养公民法律意识，培养公民的诉讼意识。那我是原告是吧？我的权益受侵害了，

我当然要运运用法律起诉啊，动用国家公权力依法维护我的合法权益啊。唉，所以古人的观点跟现在的观点还是有区别的啊，我们还这里跟大家讲义，里面还跟大家引用了一段很有意思的一段话啊，山东曲阜这个。孔庙有一个碑刻，叫忍颂歌，你看这里面我截取了一其中的一小段啊，都是在讲古人这种无送耻送晏送的观点。士亦忍耐莫经观，人也安然己也安然。听人挑嗦到崖前，告也要钱，

诉也要钱。行道周线系盘旋，走也要钱。税也要钱。曰临中正日三餐茶也，要钱烟也，要钱三般仁义，最难言神也，要钱和也，要钱。自古观立啊，自古关联立不立，打也要钱，加也要钱。说诵本来是艰滩，

赢也要钱，输也要钱。听人诉讼，观似蝉田也。麦完，屋也麦完。十不充足，一不全，七也艰难，子也艰难。使之宋害非前先。骂也枉然，悔也枉然啊，这段话非常形象的，直观的说明了古代的耻送无送厌送的观念。

呐，你也不能说完全去批判他啊，这个怎么只能说诉讼这么不好呢？其实凡事都有两面性，都是有利有弊的。你要知道，不是所有的纠纷都要通过诉讼来解决才是最好的诉讼，是解决纠纷的方式之一。有了纠纷以后，一定要去法院起诉吗？或者说去法院起诉，打官司来解决纠纷，一定是包治百病，或者是最优选方案吗？你不要总认为古人傻啊，

其实我经常把法制史学多了之后，你会觉得。现在怎么说呢？说句难听的话，其实我们现在的人才傻，古人很多做法其实是充满着智慧的。那你不要用直就是非常一刀切的决绝的用，我们现代人的观念去评价古人，你要站在当时的历史背景下。去评做出评判，那你比方说古人有古代有一个刑罚叫做。羞辱型剃头发刮胡子，那就是刑法。强制把犯罪分子的头发，胡须给剃掉，

这是刑罚。那你如果用我们现在人的审美观念，这不可笑吗？这怎么是刑罚呢？是吧，那每天都要这个这个。剃头发刮胡子啊，也不能说每天剃头发吧，你每个月要理发吧是吧，男男子都要每天都要剃一下胡须啊，这不是这这个人卫生个人整洁啊是吧，个人护理啊，这是很正常的事情啊，怎么成刑罚呢？你就不能这样去评判，

你要站在古人那个价值观念里，古人认为身体发肤受之父母不可亲戚。包括古代有个刑罚叫做肉刑是吧？肉刑里面有一个典型的肉刑就是刺字。墨型在脸上刻其肌肤，额头上面颊上刻其肌肤，以后涂抹这个印记也是终身不能销毁的。你不能用我们现在的观念啊诶，这不就是纹身吗？是吧？那纹身不是时尚吗？脸上纹一个纹一个记号，这不也很这很正常的事情。古人观点还是那句话，身体发肤，

受之父母，不可亲其。所以，它被强制性的。这个克其肌肤以后啊，或者剃去它的冰须毛发以后，他会觉得很痛苦。他会认为，这是对祖先的不孝，对父母的不孝，因为这个身体发肤是爹娘给的。噢，我们昨天讲到成年以后，男子都不能理发了是吧？把头发盘起来，

插根针加冠呐！那古代人胡须都很长。那就剃头发，那都是刮胡子，那都是刑罚了，那三国演义里面曹操不有个桥段吗？叫做割发代首。是吧啊，割发戴手把头发。胡须割了一段替代。砍头头发胡须割了，就好比是把头砍了。你看这这这个价值取向，那这个桥段大家都很熟悉是吧？这个三国演义里的著名桥段割发代首曹操行军打仗，

走在这个呃，这个粮农农田边上，然后就颁发军力。啊，全军将士都不准践踏到农民伯伯的庄稼。爱护庄稼粮食。哪知道曹操的自己的坐骑受到惊吓也好啊，由于某种原因啊，突然就冲到了这个。农田庄稼里去了，毁坏了一些庄稼，那这就很尴尬了是吧？那我刚说都不要做，结果自己做了，那怎么办呢？

这就下不了台了呃，曹操就演了场戏是吧？马上拔出配剑说要自稳。那下面的这些将士们马上心领神会是吧？马上就纷纷跪倒在地丞丞相，不要啊，不要啊，那最后怎么解决呢？这样吧，那我就把我的胡子。冰须割一掉下来哇，下面的将士们纷纷痛哭流涕呀，都在哭，都很感动我，我记得我小时候很小啊，

这是在小学上初中。这这这时候看老版三国演义，看到这一段我跟怎么想想不明白，我他妈的哭什么呀，这有什么好哭的呀，那割胡子这是干嘛？哎，现在你就知道了，在古人的价值观念里，那这个行为就好比是曹丞相愿意砍头。那真很感动。那所以我们不要老是用现在的观念评价古人啊，再说一个例子嘛，再比方说我们后面会讲政客会讲到秦朝。秦朝在判断刑事责任能力标准的时候。

它不是看年龄，我们现在是啊，未成年18以下啊，18以上成年是吧，那18岁以下的未成年人在定罪量量刑上是有相关的从宽处罚的减免措施的。那包括不适用死刑等等，但在秦朝判断未成年人的标准啊，秦朝也规定未成年人犯罪是可以减轻或免除处罚的。但是他判断，未成年人的标准也就是刑事责任能力的标准，他不是看年龄，他看什么？他看身高。男，身高六尺五寸，

女，身高六尺二寸，这就是。成年的标准没有达到六尺五寸，六尺二寸，大概相当于现在一米四五，一米五左右，达不到这个身高标准，就叫未成年。达到这个标准就叫成年。那那成年的犯罪该怎么判怎么判，没有达到身高，未成年那你犯罪可以减免，可以减轻免除处罚。那你用我们现在的观点，

那不就是批判他吗？这不搞笑吗？是吧？怎么能用身高呢？那姚明在古代那不很吃亏啊。是吧，它其实很小啊，结果长得这么高啊，当然这也有一定道理啊，但是还是那句话，你要站在当时的时代背景去考虑。多年战乱，那几把火一放，对吧？咸阳城一烧，

没有像我们现在这样大数据，户籍档案资料全没了。这也是没办法的办法那。或者说你换一个角度去想这个问题，难道用身高就不完全没有便利的利处吗？或者说你再想想我们现在。就完全只看年龄，不看身高吗？那生活生活领域中，我们经常也要用身高啊，比方说我带我儿子小小工出去玩，在一些娱乐场所。是吧，在一些这个什么什么公园呐，游乐设施啊，

看电影啊，吃自助餐呐。未成年人半价。需不需要你拿出身份证，户口本，出生证明啊？那谁出去玩，还把户口本带着呀，把身份把小孩的身份证带着呀，是吧？当然你乘坐飞机啊，你可能可能可能你需要那有的你你去看个电影，吃个自助餐，我带它干嘛？那很简单嘛，

墙边站着量一量嘛啊，比方说一米四一米五以上全票是吧？一米二以上不到一米四五啊，那就是半价一米二以下。免票身高现在不还在用吗？它也挺便利的是吧？所以你这样就想明白了噢，秦朝它其实不是很搞笑的一个做法啊，不是无厘头的一个，这个随意的一个做法，它是在当时的背景下没有户籍档案资料。没法用年龄，它也没法像我现在还DNA什么什么骨龄，骨龄鉴定是吧，也没有那么多科学技术，

那怎么办呢？升高。诶，所以都要站在当时的时代背景下去考虑我们现在这个无送也是一个道理啊，那么。诉讼这个事情是解决纠纷的一种途径，一种方式，但它不是唯一的方式，也不是所有纠纷。都要用诉讼解决，才是最好方案。大家以后做律师啊，我把话再说远一点，因为我也从除了做这个教育培训工作以外，我的本职工作也有一半时间在从事律师，

在律在武汉也有律师事务所。也是合伙人，那我们在做律师的时候。告诉大家啊，大家以后如果从事律师这个法律工作。当事人找到你这里来了。你也不要说一刀切的认为，我就为了赚这个律师费，叫什么说送是吧？你看这里说使当事人或者新送。说讼就是你要鼓鼓鼓动当事人来起诉吧，放心，你这个案子交给我律师来办，然后公律师来办，一定帮你打赢。

你就为了赚那点律师费啊，这就不是我认为这就不是一个合格的律师。你要具体问题具体分析啊。当事人找你，你帮他解决纠纷，你一定是用诉讼解决嘛，我们诉讼领域，我们这个律师业务领域，我们也也有人把它分为什么？诉讼律师和非讼律师是吧？除了诉讼以外，还有一种非讼业务呀。那么，纠纷除了诉讼去法院起诉，打官司解决以外，

调解和解不都能解决纠纷吗？那你就要看这个纠纷案件在你这里。你要根据结合你的律师的专法律专业功底，你来跟他分析这个特定的。纠纷到底是用诉讼解决更好，还是用其他解决方式更好解决纠纷的方式多了去了？当事人可能不知道，但你是律师，你应该知道你要具体问题。具体分析，比方说我再举个简单例子，张三把李四扇了一耳光。有纠纷吗？这不就是个纠纷吗？是吧？

人身权侵权呐，虽然不可能不构成犯罪是吧？你除非一巴掌把他扇成轻伤，那你是故意伤害罪，你就把它扇了一下。它很疼，脸上红了有五个八，这个这个五个手指印过了一下就消了，那你说这个事大也大，说小也小，但是你侵犯人家的权利了。侵犯甲级政权了是吧？至少是一个民事侵权案件吧？这个案子。怎么解决？

那解决方式多了去了，比方说第一种解决纠纷的方式，那就是。我自我们俩自己解决。自己解决。第二种解决方式，找别人解决对不对？至少分两种吧，自己解决又分两个。自己野蛮的解决。自己文明的解决。什么叫自己野蛮的解决？张三把李四扇了一耳光，李四把张三也扇一耳光。我认为这个纠纷也解决了呀。

这叫什么？这叫血清复仇，以牙还牙，以眼还眼，对不对？但这种方式是我们现代文明民主法治国家提倡的吗？显然不提倡是吧？你杀了我爸爸，我就杀你爸爸，提倡这样吗？我们不提倡这种野蛮的解决方式，你不能用一个违法行为来对抗一个违法行为。是不是所以这种方式我们不可取？那还有一种自己文明的解决，我们叫什么叫和解？

和解。那你扇我一耳光，我跟你讲道理是吧？你凭什么扇我？哎，你上完之后，你马上就后悔了是吧？冲动了，对不起对不起，我不该打你的啊，不好意思来来，你打我一巴掌吧。我一看你态度这么好是吧啊，请我吃饭。好好好，

原谅你了。对不起，没关系，解决了没有？这不也解决了吗？这叫什么？这叫和解。这叫和解。那它更有效率。当然不是，每个案件可以这样和解的是吧啊？那有些人不愿意和解，那这叫自愿呢啊？但它也有比较有效率，快速就解决了，

对不起，没关系，解决了。而且没有什么成本打官司，你要请律师，请律师是不是要花钱的是吧？去法院起诉诉讼费要不要钱？时间成本对吧？这都是成本。你还承担各种压力。那好，假设和解解决不了，那我们自己就没法解决，那我们就找别人解决，找别人解决。

比方说第一种就是调解。诶，古代就讲调节。这个别人有很多人。比方说。在我们前面介绍过的明代的声明亭。是吧，类似于现在的什么居委会，村委会，人民调解委员会，找民间组织跟你调解居委会大妈跟你调解那种邻里纠纷，居委会大妈跟你调一下。那可能法官用比法官来判效果更好。民间调解还有一种行政调解。行政调解比方说驾驶机动车辆，

哎，跟别人有刮蹭有纠纷吧，财产权侵犯了我的车被你刮蹭到了。被撞了，我修车是不是要钱呢？这个当然，你可以去起诉是吧？那我不见得要起诉起诉去法院，你也挺麻烦，还找还找律师这么这没有没有效率。基本上大家有驾驶经验的，你知道车一撞有交通事故，赶紧怎么样打两个电话一报警二保险公司。是吧，那可能保险公司就给你理赔了，

那么交警来了之后可以让交警主持一个行政调解，交警就是行政机关嘛。公安部门嘛，他跟你调解交警会出具行政调解书。给你调了，按照调解书把钱赔了，这不就解决了吗？要去法院吗？不需要吧，对吧？当然你没有按照调解书去执行，没有履行这个赔款义务，那你还是去法院起诉再来申请强制执行。是吧，那就看具体情况，

好有民间调解，有行政调解，第三种调解，法院的司法调解。这也能解决纠纷哦，法院。你去即便你行政调解调不了，你最后去法院起诉了，法院也不见得是会跟你用判决书的方式来结案的。当你去法院就是诉讼了。对吧，诉讼法院给你用判决书结案下判决书。强制执行，他不执行，我申请法院强制执行，

直接从他银行账户里划扣财产。但是法院不见得是。用判决书结案那。呃，大家不知道去旁听过民事案件，没有民庭的法官。现在开庭法庭调查，法庭辩论啊，好最后垂直一敲消停。他不会当庭宣判。他走之前一定会干一个事。原告，原告代理人愿不愿意调解？原告点头，愿意。

被告，被告代理人愿不愿意调解？变异好调一下。在法官的主持下进行调解，这个叫司法调解。民事诉讼法明确规定，我们现在解决民事纠纷调解，优先调判结合。据说现在法院的法官这个在年终评优评先的时候，还要看你今年一共办了多少个案件，你承办多少案件，多少是调解结案，多少是判决结案。调解率高，还要得表扬，

还要奖金，据说是这样啊，我们因为这是从从古以来我们的中国的做法，就是要讲调解。那要调解调解书，结案调解书，双方打在法院法官主持下，达成了一个民事调解的协议，经法院的认可，没有违反法律，强制性，禁止性规定。是吧，合法的法院认可法院出具民事调解书结案，这个相当于就是法院的判决书的效果一样的。

它不用判决结案。那现在法官都讲调解。这叫司法调解，但最后就诉讼了是吧？调当然，原告原告代理人愿不愿意调解？他说。不愿意，我不愿意调，请求法官依法判决。只要你说不愿意，他也不会强制你调，因为调解有个基本的原则，自愿不能强迫，自愿合法是吧？

来调你不愿意调，那就不调，那就判决。那就是用诉讼的方式解决了，所以解决纠纷方式很多，其实还有一种叫仲裁。我们说了，法院能够解决纠纷。我们还有很多仲裁委员会。是吧，比方说劳动纠纷，劳动仲裁委员会是吧？还有很多商事合同，你还可以去找这个仲裁委员会，用仲裁的方式解决你的合同里，

如果有仲裁条款，那我就不去法院。我们去仲裁委员会解决。那这也是解决纠纷的方式，但不是什么案件都能去仲裁的，那它有它的条件，所以你会发现。解决纠纷的方式很多呀。那不是每个案件都是用诉讼来解决的，我记得好多年以前啊。零几年的时候。零几年的时候，一二十年前了。当时的这个司法考试。卷当时四张卷子卷四最后一道大题论述题，

曾经有一年出了这么一个题，司法考试一道题。讲了一个邻里纠纷。江山李四是邻居。张三是男的，李四是女的，张三呢？就在家里。邀约了很多好朋友，到了家里开party。晚上在那里？在家里蹦迪。搞得很吵扰民了，李四是一名女子，可能神情衰弱，

敲门安静一点吧。太吵了。张三觉得丢了面子。把李四这名女子直接拎到单元楼楼下，强制性的把她的上衣。都扯掉了。让一名女子上半身裸露。然后还把自己家的一条宠物狗九五二七牵出来，趴到女的身上。就这么一个事。然后问题是什么呢？问题是要写一篇600到800字的文小文章，一个要论述题。问题是。请问这名女子李四啊，

她找你考生做她的代理人。以下的律师，如果你作为律师，李四找到你了，你认为本案纠纷有哪几种解决方式？这第一问，第二问。你认为这些解决方式里，哪一种最好？最适宜解决本案纠纷。为什么？注意问题三问。有哪几种解决方式？哪一种最好？为什么？

当年这个题，很多考生打跑偏了。800字全在答，达成了刑法案例分析题，这是侮辱罪。这是猥亵罪啊，怎么样定罪量刑构成要件法定刑是多少？打这个去了。那你就打跑偏了，对吧？当然可能涉嫌犯罪，可能是一个刑事案件，当然也可能就是一个民事侵权案件，是吧？那么因为我这个这个具体的细节我记不大清楚了，

你要结合那个具体的案例来再去分析啊，这个题不是民法或刑法，某一个部门法的案例分析题。它是法理学的一道综合的论述题，你不要800字全讲，这是民事侵权，这是刑事犯罪。啊，去法院起诉法院该怎么判？讲来讲去，法院怎么判？你只讲到什么诉讼？对不对？你只说了一种诉讼，而这个题是要问你有哪几种？

首先你要回答这个纠纷，有好多种解决方式。然后你再结合这个案子，这种邻里纠纷你来判断用哪一种方式最好？这个论述题是没有标准答案的，言之有理皆可给分，关键在于你能不能分析出哪种方式最优？为什么最优？它的好处在哪里？那其他的解决方式弊端在哪里？这又是一种多元化纠纷解决方式。我们现在就强调这种大调解机制，多元纠纷解决。解决矛盾，解决纠纷，

不是一定要诉讼的，但有些没办法，那我只能诉讼了。司法是解决纠纷的，维护社会公平正义的最后一道防线是吧？那我没办法了，你的其他方式都解决不了，那我只能通过法院了，让法院来判了，但你要具体问题具体分析，所以说这么多。讲的有点远了啊，但是是希望大家以后如果从事律师工作。你自己内心你要坚守那份净土，那那你要为当事人选择最优方案。

啊，既然已经扩展到这里了，不妨再扩展一下，我跟大家讲一个我以前办过的案子。啊，很多年前了，做律师也这么多年了。早年间刚刚做律师，那两年还是个新手啊呃，那个时候。是高校在编教师兼职律师啊，我现在是全职律师，兼职教师现在反过来了，当时是高校老师的身份，可以做兼职律师。

最开始做兼职律师的时候，接了一个法律援助的案例案件。司法局派给我一个法律援助的案件，我就去当天就去司法局领案件材料。工作人员就大概跟我介绍了情况啊，什么案例呢？这个材料里面。就写到一个老婆婆。啊，一个老奶奶，她从事的工作就是在路边给人家擦皮鞋的，就蹲在路边。有人来擦皮鞋，他跟别人擦皮鞋，擦双皮鞋给他擦，

跟别人擦干净了，给个两块三块五块之类的，就这样一个工作那。那么有一天呢，他见那老老太太在那里擦皮鞋。然后有一名年轻女子啊。刚刚成年吧，可能就二十二十左右吧啊，成年了，刚刚也参加工作了，就在武汉开着一辆是宝马叉几啊，也开了一辆宝马车。在倒车的时候就把老太太给撞倒了。就这个省。呐，

撞倒了也没有，伤的很严重，但年纪大了，肯定是有伤的啊，花了大概几百块钱医药费。就这个事情，当时呢，就有很多路人。见义勇为这个女，这名肇事司机想逃逸，被拦下来了，然后就报警了。警察也来了，然后把双方就带到了交警大队，交警就主持了一个行政调解。

最后有一个调解书，调解书上就写到。要最后的金额赔偿老太太的损失医疗费啊，800元人民币。但是这个这名女子并没有履行调解书上写的偿这个赔偿800块钱的这个义务。不理这个事，调解书签了字，交警也记录了他的身份信息，但是这名女子没给钱，老太太就。很无助，那这个钱怎么要回来啊？他也知道可以去法院打官司，他哪懂呢？又不懂法，

也不认识律师，律师事务所的门在哪他都不知道。啊，又有人给他出主意，说你这样啊，你请不起律师是吧？请律师要花钱呐，我没有钱，你这样。你要把这800块钱要回来，你现在只能去法院起诉了是吧？那你请不起律师，你可以申请法律援助，只要能证明你的是这个家庭的，这个经济情况困难达到。

条件达到这个标准啊，证明了以后司法局会指派法律援助律师给你提供法律援助，免费帮你打官司，你不用付律师费。律师帮你去起诉，要回这个钱，所以后来他就去申请了，那律师事务所都要承接一些法律援助的案件啊，大家以后做律师都会做这些法律援助案件。那那么后来这个案子就到我这里来了，那当天早上我就把这个案例。案子拿到手之后，那签了字，材料带走，首先我的第一步，

我要去哪里呢？去交警大队。是吧，我把当时的行政调解书啊，当时的相应的被告人的身份资料啊，我要把它调出来是吧，全部调出来之后呢？证据整理好之后就去法院起诉。是吧，去法院起诉，但是我把资料一调了之后。我就想就是一个800块钱的事情。去法院起诉用诉讼的方式解决这个纠纷是最优方案吗？你去法院，因为这个这名女子已经是在耍赖了，

她就不想还钱呐，能拖一天是一天呐啊，耍无赖了。那你去法院起诉。一审，一审等到法院这个受理案件分到业务庭，民庭的法官手上排期开庭。给他下传票啊，他如果不签收，我们还要公告送达。是吧，好，然后再缺席开庭审判。然后判决书出来再公告送达。是吧，

这一一手全部搞完。这都已经过了好几个月了。可能大半年就过去了。好，完了之后他可能会上诉。啊，他不上诉过了，上诉期不上诉生效啊，如果上诉还有二审。最后，判决书生效以后，我还要去法院申请强制执行。法院再来划扣他这800块钱。你说这这这得花多少工夫？老太太急，

等钱用。啊，我都恨不得我直接给他800块钱。啊，但这个程序上也不合适是吧？那就那就不是谈法律了啊，那谈道德了。所以后来我思前想后，站在交警大队门口。我说这样，我先跟这名女子打个电话。老太太跟他联系，他不理我，跟他打试一试，我以律师的身份给他打电话，

看他给不给钱？我一电话就打过去了。还没说两句，他就把我电话挂了啊，一听到我说是是这个老太太法律援助的律师，请了个律师，他就把电话挂了，就不想跟我谈。啊，我当时就很生气，对吧？我是本着想和平解决这个问题是吧？那么不想起诉我跟你打这个电话，想更有效率的解决这个民事纠纷。结果你理都不理我，

屌都不理我，你就把我电话挂了，我又想了半天，本来准备就去起诉了的，后来一想。起诉还是不好，我说我再打个电话试一试就要动一点小小谋略了，那因为通过调查发现。这个车的车主车辆信息，车辆机动车。登记的这个车主不是他本人，是他爸。是他父亲。啊，是他父亲，

他母亲曾经还因为交通肇事被判过一个缓刑。那这些我都调查过。他是外地人，不是武汉人，可能在武汉毕业了以后。找了一份工作，也就说他爸爸跟他在武汉买了个车，他开着他爸爸的车在武汉上班。一个小小女孩。然后我又给他打个电话。我说你先不要挂，他又接了啊，我说你先不要挂。听我说三分钟，说完之后你想挂你再挂，

我就不跟你联系了，那我说是这样。我知道你这个车啊，是你爸爸的。你现在不跟我谈还钱的事，不跟我谈调解。是吧，那你就是逼着我起诉，那我到时候一起诉就不是只起诉你一个人。那可能你爸爸妈妈在外地，在老家都不知道你在武汉干的这种事。我让我一起诉，我就是把你父亲一起告他是车主。一起告家里，一起告两个被告。

你妈妈好像也都被判过刑吧，你想不想你们家一家三口都都在法院被告被告席上坐一坐？这抓住一个什么心理呢？这小女孩我估计她肯定不想这种事情被她父母知道。是吧，这是正常的一个心态，哎，这一下他就愣住了，就没有挂我电话了，我说本来我看到你年纪也是刚刚大学毕业找工作，我估计你也是无心的，你也不是故意去撞人的，对吧？倒车不小心。但是作为一个成年人，

做了事就为自己的事承担责任。这个事情也不是多大的事，你开的还是宝马车，你差这800块钱的油费吗？那个老太太是在街边擦皮鞋的。人家有多少收入800块钱，对于你来讲不算什么，你还不给你让人家老太太怎么过？就跟他动之以情，晓之以理那。聊了一下，我说你就是这个年龄就跟我的这个大，我我说我是本职是大学老师，我是法律援助兼职的，这个律师法律援助律师。

我说你就像我这个在大学里的学生一样，一个年纪，所以我是看在我是老师的身份，看你的年龄跟我学生差不多大，我才跟你打这个电话，才想和平解决。我不想去起诉，搞得太僵，对你不好，你要知道以后这个案子，如果最后法院判了判决书，是要公开的。司法公开啊。裁判文书网上是要公开这个判决书的，到时候全国人民全世界都查得到，

你叫什么名字？你曾经干的这个事情。你觉得好吗？就跟他说了好几点。那就打到他的痛点上了。我说这样啊，我想说的我也说完了，我说如果换另外的律师根本就不会今天给你打电话交，我现在叫交管交警大队门口。如果是其他律师办这个案子，拿到这个东西不会理你的，直接起诉就完了嘛，走走程序了，还跟你打什么电话呀？我说你要领我的情啊，

你不要这个。就是你你你不要这个，把我这个好心是吧？你你你枉费了啊，然后我说这样我就不跟你多说了是吧，你可能也很忙。啊，我给你十分钟时间考虑。十分，我现在把电话挂掉，我等你十分钟给我回话，愿不愿意主动把钱还了，你现在不还，到时候法院判了还是要还，而且还有其他相应的后果，

你要不要承担？十分钟之后，如果你还没答，没给我回电话或者拒绝。那么我就不会再跟你联系了，我直接去法院起诉，我就开始走程序了，我没等他挂电话，我先把电话挂了。等了不到十分钟，五分钟不到，电话给我回过来了，律师我们调吧。我把钱还给你啊，算了，

这个事就这样算了啊，也是确实我想了想，反正总是要还的啊，当时脑袋发热了是吧，没想明白。我说这不好了吗？然后就约下午两点钟啊，在什么什么商场什么什么肯德基门口，我们见面。他说行，我们约了个地点，约好时间地点，然后我就回中午就回律师事务所，吃了个中饭。然后。

打印了一个收条，因为人家把钱给你，你可能给人打个收条是吧？老太太也不会写，我就跟她提前打好了，然后跟老太太联系了，我说您在哪，我说这是我是法律援助呃委派的律师指派的律师。是你的这个代理律师，我帮你打这个官司啊，我说这个钱跟你要回来了，约好下午两点钟见面来收钱，你在哪个地方？我待会吃完中饭，我来开车来接你，

带你去那个地方。找他拿钱。把题弄住了啊。拿钱不是起诉吗？我说钱已经要回来了，不用起诉。啊，他说就跟他约好了，然后把那个老太太一一接，然后就到了这个约定的地点。呐，我说提前我让老太太把这个我打印的这个收条让她签好字，我说他把800块钱给你，你就把这个收条签好。签字签了字之后你就给他。

这个时间了了，他如果不给钱，你收条不给他，我再帮你起诉啊，怕他还临时反悔，然后他说好。好，他来了，来了之后他也没跟我们寒喧两句，也没有说什么闲话，来了之后也没说话，直接就掏出了八张100块。递到我手上，那我把钱借过来之后，马上就转手就给这个老太太。

这老奶奶马上就把收条直接给了对方，我说的收条也给你打好了，这个是就这样了了，希望你吃一芡长一智啊，以后开车注意一点。啊，他也没说话，可能心情也不大好是吧，碰到我这种人哈，然后转头走了，那我就不理他了嘛，是吧？钱到手了，这个案子我达到我的目的了。我一辈子都忘不掉当时的情景啊，

这是我做的第一个法律援助的案件。老太太拿到800块钱，坐在那里愣了好久好久，一句话没说，站那里不动，我就陪她站在边上站着。那然后旁边的很多人呢，当时也没有疫情是吧啊，好多人都串来串去的啊，在一个商圈内人流量也很大。感觉像这个电影那种镜头一样啊，就我们两个是静止状态，其他人都是行人们，就那匆匆的而过。过了好久，

我就看到这个老太太眼眼睛珠子里面就情着泪花那，然后就拿到800块钱。自言自语说了一句话，因为他可能还没反应过来，知道吧，哎，怎么怎么莫名其妙，这个钱就已经到手了。他以为要花好久时间，哪这么快呀？他拿着这个钱自言自语愣了半天之后，说了一句话。律师真厉害。哇，现在我都想说的想哭了，

就这个这个情景啊，我这一辈子都忘不掉，太感动了，那这也是作为一名法律人，就觉得自己的人生价值得到了体现。律师真厉害，真比你打赢了几个几千万几百万上亿的案子，赚了多少多少律师费，还让人满足，得到了他的肯定，律师真厉害。然后第二个动作。拿了八张100，抽了两张出来，往我手里递。

律师拿200块钱，谢谢你去买水喝。能接吗？同学们。能接吗？喝水我可以自己泡茶喝。我说好意心领了奶奶啊，这个钱我是绝对绝对不能拿的，我拿这个钱就违规了，这是法律援助。不收律师费的，免费为你服务。呐，800块钱赶紧拿去看病过生活。不用给我好意，

我心领了，那我说我是不能拿这个钱的，他非要感谢我，我说这样，你如果真想感谢我。材料代理就司法局给我的材料代理有一个回访表，本来是结案以后让当事人来填写的，你对这个律师满不满意？那我说你要感谢我呢，跟我打100分五星好评吧是吧？他说那肯定是100分啊，全部打勾签字。呐，然后我就把它送回去了。前前后后从早上领资料到结案。

一天时间，下午三四点钟搞定。搞定啊哦，还没有完全结束，然后我还去了一趟。司法局，你要把材料交还回去是吧？相关的这个表格呀，那些全部填好交还回去，那司法局的工作人员也愣住了。嗯，你又来干嘛？这不刚拿材料吗？今天就起诉啊，我说不用起诉了，

解决了。解决了，我就跟他说了一下情况，他说哇，你真厉害啊，不愧是当大学老师的律师啊，也把我表扬了一番啊，我是这样，以后有这么法律援助的案件。就尽量往我这里派是吧？我除了学校教学以外，还有时间，我多想做一点这种法律援助的案子，我觉得挺好，对律师的业务也是一种锻炼。

那然后就把材料交了，就真正的完结了这个程序。然后还有一步工作人员跟我讲，说这样你下周再来一趟，我们司法局，我说干嘛还要来，那因为是我第一次法律援助，我不知道啊，当时不知道他说你这样，你来领你来领补贴。领补贴啊，所以当时我后来才知道，原来做法律援助案件，这个司法局是给律师有补贴的。好当时的标准是多少呢？

1200块钱一个案子。这给给律师发的工作补贴啊，这老太太那个800块钱那个200我是不能收的，这1200是我。合法的，我可以收的啊，我下个星期下个星期来领这一百一千二的补贴，当时我就笑了啊，我说这个案子通共也就800块钱，给一个纠纷，结果我补贴赚了1200，你当时应该直接把这1200补贴给那个。老太太还太多，拿400是吧？但这个程序又不对了那。

但后来我只领到600。我说这不是1200，怎么跟我也减半只拿600啊？因为你是不是去法院诉讼解决的，你是调解结案的。减半。调解结案减半，就像法院诉讼费，法院收案件受理费一样，你最后如果是调解结案或者撤诉是吧？哎，他诉讼费减半收取。减半手续，那我这个补贴减半，最后我这个案子花了一天时间赚了600块钱。

那也不叫赚嘛，就是得到600块钱的这个呃补贴啊，好了，这个跟大家分享了，我做的第一个。法律援助的案件，这是好多年以前的案件啊，好久没讲这个故事了，这讲的我现在都很兴奋呐，很感动。你通过这个案例，你就应该又能加深了印象。解决纠纷是不是只有诉讼这一种方式，打官司去法院？劳民伤财，

就像刚才忍送哥里提到的，这也要钱，那也要钱，时间精力，人力物力，财力承受各种压力，对不对？最后的结果是什么？打官司到最后，我认为是没有赢家的，打赢了也是输了，可能判决书判你赢了，但你换一个角度，从另外一个标准来判断，可能你也输了。

赢了官司，输了其他不是什么案子都要用，打官司解决的，当然话又说回来啊，凡事都有两遍是吧？有些纠纷那的确要去法院起诉解决。具体问题具体分析。相对来讲，我们现在更讲究的是诉讼作为解决纠纷最主要途径，而古代讲什么？调解化解纠纷。无送持送验送。必送。啊件数。好，

接着往下。第二点，不讲诉讼讲什么呢？古代讲调解以调处息争来实现无讼的理想状态。如果说无送是中国古代政治与法制建设的价值取向，那么调处则是实现西送无送的重要手段。这个例子我们前面其实已经跟大家举过两次了，明朝的一个法规叫做教民榜文。也是一个法规。叫明本文规定民间互混，填土斗殴相争，一切小事像这些民事纠纷借的钱不还呢。土地田界界分界限问题啊，普通的打架斗殴啊，不是把人打死了啊，

它是刑事案件是吧，普通打架斗殴啊啊，离婚纠纷呐是吧，等等吧，像这些案件不许责便告官。物要经由本馆李甲老人李断先调解去声明庭调解，若不经由调解，不问虚实，先将告人账断60，仍发回李甲老人李断。也就是降明本文规定。民事纠纷有一个诉前必经调解程序，不调不能诉，调不了再来诉。第二个例子，

为了减少诉讼。达到无送想实现无送统治者呢？还从相关法律制度上限制了百姓的诉权。起诉是我的权利是吧？我们叫诉权，但在古代，诉权是有诸多限制的。比方说，唐律疏议法条里就有很多在杜宋篇，有很多限制诉权的。法律规定。很多身份是不能告的，比方说在押囚犯，你就不要告别的人事情了，你来告官府是不管的，

你只能告一件事。就是遇官虐待你，其他不要搞，再比方说唐代法律也规定老幼废疾，老年人，未成年人，残疾人。一般来讲，也不要控告你，控告关服也不管。除非你是控告的，是子孙对你不孝，同居之内受人侵犯，一般的诉讼官府也不管，就很多身份上是有限制的。

再一个时间上也有限制。那时间上怎么限制呢？我们可以看到清朝有这么一个规定。啊，农忙时节，不得诉告民事案件，包括轻微刑事案件。什么叫农忙时节？农历的四月初一到七月30，古代讲农历啊。农历的四月到七月，忙农活体现以农为本。古代以龙为本。啊民以食为天，忙农活的时候哪有空去打民事官司啊，

官府都不管的。比方说，在清朝，别人借的钱不还，你去官府起诉。四月份，五月份，六月份，七月份，官府是不会受理你的起诉状的，你必须到八月初一以后。再去起诉。农活忙完了，秋收了再起诉官府才受理，而且即便不在四月到七月。

在八月以后，然后到次年的三月，也不是每天都受理你的民事纠纷。只能在放告日。起诉什么叫放告日？开放控告的日子啊。什么叫什么日子是放高日呢？每月的尾号是三六九，初一呃，初33。23初六十六二十六初九十九二十九。三六九可能有段时间要改为逢三逢五。啊，总之不是每天都能起诉的，即便不在四到七月，

也不是每天都能起诉，这就好比我们现在。人民法院的诉讼服务大厅那立案庭，你去起诉去诉讼服务大厅，他也不是每天都上班。是吧，他可能某一天下午他休息。是吧，那在清朝那休息的时间多了去了，他只有三六九他才上班才受理的诉状，这是对于诉权的限制，这是古代的。体现第十个特征，无送事求调处细则。好了，

到这里我们就讲完了。中国传统法律制度的十大特征。简单的回炉一遍，我不展开了，快速的把这十个标题。过一遍，这是我跟大家凝练出来的古代史部分最核心的十个词。一德法互补，共同为治。除了法治以外，古代强调德治。二宽人慎行，爱惜人命德。什么叫德保民？既为德民本思想。

三引礼入法。礼法结合除了德，还讲礼智。身份差异，亲亲尊尊，所以四立法等差司法特权身份差别不同。在各个方面。都有区别。五法制君出权尊于法，强调皇权至上尊，尊君为首。六家族本位伦理法治家族范围内亲亲父为首，讲的是家长权。七，立法修律比赋判例。

中国古代以成文法典为主，又会用到判例法。不成文法来补充成文法的不足。既有大陆法系特色，也有英美法系特色。独树一帜，中华法系。八，诸法并存，民刑有分。虽然。在法律部门划分上是诸法。这并存明显有分的，但是呢，又在编撰法典的问题上，

法典编撰体例是。是编一个综合性的法典，这个又叫诸法合体民刑部分。九，以法治观明职克责。整顿励志管官是古代的一个优秀传统行政法，也是公法。公法体系发达。把官管好了，就把国家公权力管好了。十无送事求调处，息争古代解决纠纷的手段里面，诉讼和调解更重调解。来解决争分以达到无送的理想境界。德治民本理智身份差异亲亲尊尊成文法典诸法合体。

整顿立制，无送石条。十句话啊，把这十句话掌握了古代的法制史，你就打通了。休息一会儿，我们来讲近代中国法制的转型。

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专题02中国传统法治的主要特征(05)

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