罗泽兵 发表于 2024-4-16 16:29:20

法理学专题05法的渊源效力与分类(05)

应试还得技术流,每一科你都值得更好的。好,接下来我们来看第三节叫做法的分类,那这个问题的话呢,算是一个比较简单的问题了啊,就是核心就是知道两个方面的,这个知识就可以了,第一个方面的话呢,就是关于法律的一般分类。第二个的话呢,就是关于法律的特殊分类,就两个分类嘛,一个是一般分类,一个是特殊分类呃,

很多说说老师这有啥区别呢呃,区别很简单,这个所谓的一般分类呢,就是一般国家或者说大多数国家都有的分类,那也就。所以说呢,它呢,具有比较强的这种普世性,中国有外国有大多数国家对法律进行类型划分的时候呢,基本上都有这样的呃,这个或者都存在这些标准,那第二个的话呢,就特殊分类这个所谓的特殊分类的话呢,就是说它的普世性。性没有那么强,

也就是说呢,只有在某些特殊的国家和地区才会存在这种分类,那么如果说呢,你不是这个特定国家的范围,那这样的分类的话呢,是不适用的。那么简单来说的话呢,就是它的适应范围不一样啊,所以说我们两个东西都要把握了哈,都要把握了,其中第二个特殊分类呢,其实咱们之前大概提过是吧,就在哪儿说过呢,在说到这个法系的时候,它不这个提到过这个知识点,

比如说在大陆法系当中。和所谓的公法和私法的分类而在英美法系当中的话呢,它的基本分类方式呢,就是所谓的普通法与这个横平法都是判例法嘛,只不过一个在前,一个在后。这个比较简单,其实咱们之前说过好,那我们来看一下,首先第一个就是一般分类就大多数国家都有的分类,那么需要提醒各位注意的问题是什么呢?就是但凡涉及到分类问题,永远要抓住重点,重点是什么呢?就是这个分类它。

甚至都不是分类的结果啊,这个重点是什么呢?是分类的标准,因为什么呢?同样一部法律,如果说你从不同的标准去这个对它进行类型划分的话呢,往往就会有不同的分类结果,换句话说是标准决定了最后的结果。核心是要把握这个分类的标准啊,那首先第一个的话呢就是成文法和不成文法,成文法和不成文法在我们的法理学当中啊,它的区分标准在于法律的表现形式,我们这儿所说到的文,大家注意它指的是什么文呢?它指的是条文啊,

条文就是是否通过法律条文的方式来表现法律规范,来表达法律规则或者法律原则,那么所谓的成文法就是以法条的形式来表现法律规范,而所谓的不成文法的话呢,就是没有通过法条的形式而。通过什么呢?一个判决的形式,或者说一个什么呀?习惯的方式来表达这个法律上的要求,那就是所谓的判例法和习惯法了嘛,是这样的啊,那么成文法和不成文法,它的核心区别在于是否以条文的形式呃,条文的形式来表现法律规范。其实就是个表现方式的区别,

在这儿呢,我要单独提一句啊,我们在宪法当中也会提到所谓的成文,不成文就是有所谓的成文,宪法和不成文,宪法的区分。需要提醒各位注意的是什么呢?就是我们法理学当中的成文不成文和宪法学当中的成不成文,它的意思是不一样的,标准是不一样的,法理学当中是成不成法条儿,是不成不成条文。而宪法学当中是成不成法典,就是有没有一部统一的宪法典,如果说你有一部统一的宪法典,

那就是成文宪法国家,如果说你没有一部统一的宪法典,你的那些宪法规范呢?是零散的分布在多个宪法性的法律。宪法与惯例或者判例当中,就是没有一个统一的法典形式,那就是所谓的不成文。宪法注意啊,法理学当中的成文不成文是成不成法条儿。宪法学当中的成文不成文是成不成法典。这个我们后面会再说。那当然,所谓的成文性成文,法国的成文法的话呢,基本上就是所谓的制定法了,

就是立法机关通过规范性法律文件,规范性条文的方式或法律条文的方式来表现一个国家的法律规范,而所谓的不成文法的话呢,就是欠缺。法条儿形式,而是主要通过判例或者习惯的方式来表达法律。他们都是法,只不过是依照判例或者说习惯的方式来表现的,就是所谓的判例法和习惯法啊。好了,那第二个的话呢,就是实体法和程序法,这个主要看的是什么呢?主要看的是这个法律所规定的内容就是一个呢呃,这个解决实体上的权利和义务的分配问题,

或者解决实体问题,而另外一个的话呢,它是解决一个程序。问题这儿所谓的程序问题的话呢,主要涉及到诉讼和仲裁这两类,能明白吧?仲裁和诉讼和仲裁两类,那随着实体法的话呢,就是这个什么呀,不涉及到这个什么呀,不涉及到这个诉讼和仲裁主要涉及到一个实体权利,义务和责任的分配。比如说最典型的啊,就是像大家现在学到的民法和刑法都是典型的实体法,没问题吧,

而这个大家知道实体法当中所确定的这个实体的权利和义务呢,如果一旦受到侵犯之后,或者说义务不履行之后呢,往往就会有一个。救济的问题,那这个救济的问题就会有什么呢?比如说民法呢?就有所谓的民事诉讼法,那么刑法呢?就对应的所谓的刑事诉讼法,那这些什么样呢?这些就都解决了一个实体权利和义务的一个什么呢?在诉讼当中的一个落实问题。或者说,保障问题能明白我意思吧,

是这样的啊,所以说呢,实体法那就是以实体权利义务为内容,那就是不涉及到诉讼和仲裁,而所谓的程序法的话呢,它主要核心解决的是一个诉讼和仲裁的问题,那么以程序性的权利和义务为内容,那最典型的这个。审序法的话呢,就是三大诉讼,加上调解仲裁。能明白吧,三大诉讼就民诉刑诉行政诉讼和调解法仲裁法,这都是典型的程序法啊,好,

这是第二个问题,是实体和程序主要看的是内容,那第三个的话呢,叫做根本法与普通法。根本法与普通法的区分的关键是什么呢?看的是地位和效力,说的直白一点吧,就是在一个国家当中有资格被称之为根本法的,就是我们说的宪法,就宪法是一个国家的根本大法,是一个国家的总章程,是立国之本。那是根本法,那么宪法以外的其他所有法律都是普通法,那都是普通法啊,

两个方面啊。那么,第三个的话呢?就是一般法与特别法,一般法与特别法的话呢?它核心看的是什么呢?它其实也是这个内容,只不过它看的是这个内容的针对性程度,就是如果说这个内容呢?它相对来说比较综合,比较一般就是对。对一般人一般事儿在一般时间和地点生效的,这就是所谓的一般法,那如果说这个内容的针对性比较强,是在特别时间,

特别地点,或者说针对特别人,特别事儿来进行适用的,那就是所谓的特别法。大家举个例子了,你比如说最典型的这个一般法与特别法的这个区分呢,大家在这个我们之前其实也大概提过你,比如说最典型的像什么呢,比如说涉及到民族地方的这个民族自治法规当中,我们说过有两类,第一个叫做所谓。的自治条例第二的话呢,叫做单行条例,这个自治条例是什么东西呢?自治条例的话,

就是对自治权的一般化的行使,也就是说呢,它是一个相对综合性的变通的规定,也就涉及到什么呀?经济层面的,文化层面的一个综合性的规定,而所谓的单行条例的话呢,指的是在某一个具体的问题上能明白吧,在一个特定的领域当中进行变通以后的结果说,一个是综合性的,一般化的变通,而一个是什么呢?特别变通,或者说一个针对性较强的变通自治条例和单行条例之间呢,就构成一个所谓的一般法与特别法的关系,

那包括这个什么呀,包括那个宪法。是吧,宪法和这个宪法以外的普通法呢,它其实也构成一个一般法与特别法的这个关系,因为大家知道宪法作为根本大法,它往往都是一些比较宏观的或者比较总体的原则性的规定,而普通法呢,在宪法这个一般规定原则上。规定的基础上呢,对它进行细化,那所以说从这个角度来讲的话呢,从这个呃内容的针对性程度上来讲,那宪法呢,从这个角度来讲,

它就变成了一般法,而呢,普通法律呢,或者宪法以外的其他法律呢,都是把宪法的某一个问题来具体化。那就是所谓的特别法,能明白吧,也包括大家在学到刑法的时候是吧?你比如说刑法当中的话呢?呃,这个什么呀?呃,你们可能听说过有所谓的军事刑法就关于涉涉及到军人犯罪的是吧?那军事这个军事刑法,或者说军事犯罪类的这个相关的规定呢?

那相当于前面的一般性的这个犯罪的规定,那就是个什么呢?那就是个针对特别事儿或者特别人。这个呃来进行单独设定的一个什么呀,它的一个所谓的一般呃,这个特别法的问题了,那么特别法的问题了,再比如说在一部法典的内部,其实也会有一般和特别的区分,你比如说在民法典当中,那总则的部分的话呢,就是一般化的规定。那后面的什么呀?这个分编的部分的话呢?那就是一个在某个特定事项当中的特别规定清楚了没?

是这样啊,所以一般法与特别法核心的看的是它的适用范围,针对一般人一般事儿综合性的。规定一般化的规定就是一般法,针对特别人特别事儿呃,它的这个针对性比较强的,这个就是所谓的特别法,那再往后走,最后一个问题的话就是国内法和国际法,国内法和国际法的区分的话呢,它看的是什么呢?它看的也是适用范围啊,这个适用范围只不过不是什么呢?对人或者对事的范围,它是一个空间范围,

能明白吧?如果是在国内适用,由国内的立法机关来制定,只在一国内部适用的就是国内法了,那如果反过来。如果是它适用于多个国家和地区,能明白吧,并且不是由某一个国家制定,而是由国际组织来来制定的,那这就是所谓的什么法呢?就是所谓的国际法,那么国际法它最重要的表现形式呢?就是国际条约和国际惯例。啊,国际条约国际惯例,

那所以说这是根据它的创制和适用的主体,也包括它的适用范围,整个适用范围是个空间范围是吧?进行的一个划分。好,那么这个看到了吧?说同一部法律,你如果从不同的角度来进行划分的话,它就会有不一样的分类的结果,所以说我一再提醒大家,最核心的是把握住什么呢?把握住它的分类标准好,那我们来举个例子啊,比如说。中华人民共和国民法典,

那我们按照不同的分类标准来去看,那你觉得第一个它属于成文法而不成文法呢?那毫无疑问,中华人民民法典嘛,它是通过一个一个的法条儿来组成的嘛。毫无疑问,它属于什么法成本法?就制定法的范畴。那第二个实体法还是程序法呢?它不涉及到一个诉讼和仲裁调解的问题,那当然是个实体法了,根本法普通法,那你毕竟不是宪法,你当然是普通法喽,最后一个一般法与特别法,

那毫无疑问民法典嘛,它是一个什么呢?相对整个民法典来讲,它是对民事领域的问题做出了一个综合性的规定。那毫无疑问,它应该属于一般法的范畴。那最后一个国内法还是国际法呢?那当然,它属于国内法了。它是中华人民共和国民法典嘛,是由咱们中国的国内立法机关。全国人大所制定的只在中国原则上来讲啊,具有域内效力好,这就是典型的一般分类。大多数国家不管是哪个国家,

基本都会有这样的划分。核心再次强调分类标准,那紧接着第二个问题的话呢,叫做所谓的特殊分类,这个特殊分类的话呢,就是说不是说世界上绝大多数国家都会存在的分类,只有某个特定的。范围的国家或者说有特定传统的国家,它才会有那核心就是什么呢?英美法系和大陆法系,它内部的一个区分嘛,那么首先第一个公法和私法呢,它只在大陆法系内部存在这样的分类,或者说有大陆法系传统的国家。会有这样的区分,

那为什么它只适用于大陆法系国家呢?咱们之前可能大概也提过,因为啥呀?因为公法和私法这种区分呀,它本身就源自于大陆法系的这个祖先什么东西呢?就是罗马法。在罗马法上,很早就有了公法和私法的区分,它这个区分的标准呢,是由罗马法上一个非常重要的法学家,叫乌尔比安。这个沃尔比安呢?他是古罗马的五大法学家之一了是吧?沃尔比安博比尼安保罗莫迪斯比努斯盖尤斯这五个人我们说过,之前我好像应该提过是吧?

他们这个当时这五个人呢在。额,这个怎么说啊?在罗马罗马这个时代啊,他们的著作,他们个人对于法律的解释解读具有和法律同等的效力,这个是非常夸张的,知道吧?那相当于什么呀?相当于说赋予了个人以正式的。市的法律解释权甚至变相立法权,这是非常了不起的事情是吧?那么这个是由其中五大法学家之一的。乌尔比安由他所提出的,那乌尔比安所提出来的这个公法和司法的这个分类呢?

很简单是吧?就按照乌尔比安的说法,凡是涉及到公。公共权力。啊,公共权力或者公共利益的。这叫做什么呢?这就是公法,那凡是涉及到什么呀?凡是涉及到私人权利和私人利益的。就是什么呢?就是所谓司法看到没有这两个权利,它的中文翻译一样,但是对应的英文单词和意义是不一样的,公共权力的力呢是什么呢?

是力量的力就是我们经常说的power,那power它涉及的不是一个对个人利益的保障,而是对社会整体利益或者。公共利益,群体利益的保障,而私人权利的利益呢?是一个利益的利能,明白吧?它所保障的是纯粹的一个个人利益,或者说私人利益不涉及到一个群体利益或公共利益的问题啊,那么凡是涉及到公共权力,公共利益的就是我们说的公法。凡是涉及到私人权利,私人利益的呢,就是所谓的司法,

那么呀,司法这个我想大家一听就能够知道你,比如说最典型的民商法没问题吧,是最典型的什么法,最典型的这个司法,因为它核心调整的是一个什么呢?核心调整的是一个个体和个体就平等,主体之间的人身财产关系,那这个毫无疑问它是个人取向的,或者说是私人取向的,是维护个人利益的,而这个像刑法呀,包括像宪法呀,像行政法这些法都是典型的什么法?都是典型的公法,

因为它所保障的是一个社会秩序,或者是维护的是一个社会整体的公共利益,能明白吧,这是一个公法和私法的一个基本的区分,在写的时候一定要写对啊,凡是和公共相关的这个权叫。权力力量的力power凡是和个体私人利益相关的,这个利呢,叫利益的利是所谓的right能明白吧,这个字幕也要给大家打对是吧,因为因为这玩意儿大家知道这你说这个算是很,如果真的写错了,算是一个很。很大的错误嘛,它不算是特别大的错误,

但是呃,作为一个行内人来讲,或者说专业的法律人来讲,如果你犯这种错误的话呢,它会呃,它会极大地影响别人对你的程度的判断。你能明白我的意思吧,就是这个错误,它不大,但是它会非常的这个扎眼啊,非常的扎眼,比如说这个,特别是在写主观题的过程当中啊,权利和权利这个词儿,如果弄不清楚的话,

那很容易被别人判断为啊,你的程度可能是不够的。是吧,这个就会很扎眼,有点类似于啥呢?有点类似于你可能前面都说得特别的好,结果在一个这个什么很扎眼的这个这个问题上犯了一点小的错误,这个从整体上就会拉低这个阅卷人对你的这种印象。有点类似于什么呀,就像一个人一样是吧,一个小伙子穿的很精神是吧,上身西装打着领带是吧,结果这个这个什么呀,这个下半身穿了个短裤,然后穿了个拖鞋,

那这个整个就。干嘛呀?就很容易会让我们有一种非常奇特的这种观感,这种观感当然它不是一个正面的东西了,清楚了没有,所以说一定要能够写对我,我经常讲咱们中国的,有时候你看。一些影视作品当中的这个什么呀?影视作品当中的一些这个字幕的这个配置,这这基本上法律人看了就会就会非常的尴尬是吧?这明明是什么呢?明明是一个官方人员说这是这是这是我的权利。是吧,它是代表官方的说话的结果,

用的是利益的利是吧?明明是一个个体说我有这个权利去做这个事儿,结果用的是力量的利益是吧?这个看起来就会非常的别扭是吧?这个这个我觉得这不是我一一个人的这个习惯。这个大多数的这个法律人基本都有这样的习惯,能明白吧?就是就是在这个什么呀,在这个权利和权力上,他会比较纠结,然后阅卷人也是一样的嘛,所以大家能够稍微的注意它一下啊。好了,那么总的来讲呢呃,公法和私法呢?

它代表的是两个极端,一个是公共权力,公共利益,一个是私人权利,私人利益没问题吧?它是两个极端,哎,说到这儿,顺便再问一个问题啊。我问大家,民商法是典型的公法嘛?民商法是典型的私法嘛?对吧?你像刑法呀?包括像这个宪法,

行政法都是典型的这个公法没问题吧?那我现在问你啊那。民商法,它的所保障的民事权利呢?在受到侵犯之后,往往是要通过什么呀?诉讼的方式,特别是民事诉讼的方式来实现的。那刑法当中,它所保障的各种公共利益呢?往往是要通过刑事诉讼法来保障,对吧?那我现在问大家,那民事诉讼法,它是公法还是私法?

刑事诉讼法是公法还是私法呢?那我想刑事诉讼法,大家会好判断是吧?那肯定是公法喽,那民事诉讼法,它是公法还是私法?我们说实体法和程序法不是要配套的吗?它是要和民商法配套的吗?那它属于公法还是私法呢?大家需要注意啊,民事诉讼法同样它也是什么法?它也是公法。那倒也是公法,它不是私法啊,为什么呢?

原因很简单,因为民事诉讼的核心在不在民事?民事诉讼的核心,它不在民事。民事诉讼的核心,在诉讼什么是诉讼?就是国家或者说法院代表国家行使审判权,来去处理一个个人纠纷。也就是说。所有的诉讼问题,它的关键都在于审判权的行使,而审判权和立法权和行政权一样,它都是典型的国家什么权利啊?都是典型的国家公权力清楚了没有?是说诉讼法我们不区分什么民诉。

诉还是刑诉?你只要是诉讼法,那就肯定会涉及到一个审判权的行使,就肯定会涉及到一个对审判权的规范,它的核心目的都是为了控权。能明白吧,都是为了控制或者说规范国家公权的形式,它的内核都是一个公法的内核,能明白吧,这个大家需要去注意啊,就是这个这个这个问题上不能够这个含糊民诉刑诉都是都是公法就完了啊。好,那我接着刚才那个话题说公法和私法代表了两个极端,对吧?那公法呢?

代表的公共权力,公共利益,司法代表的私人权利,私人利益两头儿嘛,对吧?这个很好判断。那我问大家,那在这两头当中有没有一种过渡形态的法呢?或者说有没有一种这个?这个二者兼而有之的法呢?就有一个过渡形态,中间形态有没有这样的,这个大家应该是有这种感觉的吧是吧?你比如说我们这个世界上有这个这么来说,不用世界了,

就说说的内部范围小点儿吧,你比如说我们这个呃,比如说众合是吧?众合他这个这个老师里头啊,有男老师有女老师知道吧,男老师,比如说我是男老师是吧,还有女老师,当然咱们法硕团队当中好像没有女老师,比如说法考团队当中有一个谢鹏老师,她是个女老师是吧,有男老师有女老师是吧,这是两两个极端嘛。那你说这有没有在这个众合内部,这个男女老师之间的一个过渡形态的老师有没有就是那种不男不女的老师有没有有吗?

这大家知道赵老师岳老师是吧?这种这都是典型的什么过渡形态的是吧?这个就是什么呢?这就是一种。两两个极端之外呢,中间它兼而有之的这个状态,那么我们的法律当中也有啊,就是有一些法律呢,你会发现它既和公共权力,公共利益相关,它又和私人权利,私人相关,它介于二者之间。那这种过渡形态法,或者说这种兼具公司法性质,

公法和私法性质的法,我们给它起个名字,叫做所谓的什么法呢?叫做所谓的社会法,能懂我意思吧?叫做所谓的社会法,这个社会法当然是一个广义的社会法了,就是说你只。只要不是公法和这个,只要既有公法色彩,又有司法色彩是吧?或者说你既不是公法,又不是司法,那就是什么呢?就都是所谓的这个呃广义的社会法,

它和我们后面讲的法律体系当中的社会法部门呢不一样,有交叉的部分也可以说。我们这儿所讲到的介于公司之间的社会法,它是包含后面所讲到的社会法部门的,它的范围要更大呃更大,那么比如说最典型的这个广义的社会法,除了有这个,我们后面讲到的社会法部门以外,还有一个典型的什么呢?比如说。经济法啊,经济法,经济法,这个相关的这个法律文件啊,它也是就是典型的一个兼具公司的法,

兼具公公公法性质,也有司法性质的这么一种中间形态。大家可能现在没有学过是吧?没有学过这个经济法,但未来考上以后你肯定要学了,大家知道经济法它所解决的核心问题是个什么问题呢?很简单,就是个宏观调控问题,就是它所体现的是一个什么呢?是一个国家。或者说,政府运用管理权对市场活动,对经济活动的一种干预,对一种管理,一种管理,

那好了呢?大家你分析一下这种法律了,首先第一个你所要规范和调整的是一个什么活动,市场活动,唉,大家知道。市场活动那你你你很明显它是个什么?它是个哪个法的地盘儿啊?我们每一个市场主体,我们到市场上去做各种各样的交易,进行各种各样的市场行为,很明显就是为了追求什么利益啊?你不是为了追求公共利益嘛,你肯定追求个人利益嘛,是吧?

每一个市场主体,我们都是什么呢?利益导向,并且是典型的个体利益,你这个说我追求公共利益,那这很很荒很荒谬了是吧?说为了我,为了公共利益是吧?我买了一包香烟是吧?为了。中华民族伟大复兴,我消费了一个手机是吧?这个很别扭是吧?买烟买手机就是为了满足个人需要的,所以说市场活动它是个典型的司法的地盘儿,

但你不要忘记经济法是要干嘛,是国家行使管理权对市场活动来进行干预的那国。国家行使管理权,这很明显不是个right,这是个power啊,并且国家对市场的干预,它也不可能是什么,它也不可能是为了维护个人利益,它是为了维护什么利益啊,整体的社会公共利益嘛,那你会发现。国家管理权的行使呢,它应该是个公法问题,而它所管理的对象呢,又是一个什么呀,

又是一个司法领域的问题,那不就二者皆而有之了吗?说经济法呢,就是一个典型的既有公又有私,二者皆而有之的法,它就属于典型的广义的。社会法的范畴清楚我在说啥了,没是这样的啊,并且我需要提醒大家注意的什么呢?需要提醒大家注意的问题是,伴随着我们社会经济的发展呀,就是说公共生活的领域和私人生活的领域,或者说个体利益和私人和这个公共利益啊。你很难在现实生活当中把它严格地区分开,能明白吧?

就是往往就是什么呢?兼而有之,特别是对咱们中国人来讲嘛,是吧?大河没水,小河干嘛?是吧?所以说个体利益呢,往往是要融合在这个集体利益当中的,而集体更好了,往往有一些。意味着什么呢?个体的利益就更有保障了,那所以说呢,它的一个基本的法律发展的趋势是什么呀?

就是伴随着社会本位的这个进一步的发展啊,应该说这个社会法。它未来会越来越发达,也是代表了一个未来法律发展的方向,就社会越发展,社会越进步,社会法的领域,它就会越宽,社会法的这个什么呀,它的这个前景的话呢,就会越什么呀,就会越这个越好。是这样的,是大家能够注意就未来你在呃考上法硕以后选方向的时候呢,可以关注一下这个社会法相关的部门都是一些非常热门的热门的领域嘛,

你像什么经济法呀是吧,像这个什么呀?包括像一些社会保障类的,这个这个法律啊,劳动法这都是什么?这都是怎么说啊?就是越来越重要的一些重要的研究方向吧啊,这样。好了,公法和私法清楚了没呃,就是公法公共利益呃,这个公共权力司法私人权利私人利益,然后呢,中间兼而有之的就是所谓的社会法,并且社会越发展,

社会法律越发达,这是在大陆法系当中有的这种分类,但是师咱们知道。中国有没有呢?严格来讲,咱们中国它不属于大陆法系嘛,是吧?咱们中国从意识形态的角度来讲,咱们说了应该叫社会主义法系是吧?但是由于我们的这个传统呢,跟大陆法系是高度接近的,所以说呢,在咱们国家的国内的这个学界呀。呃,基本上也是采用公法和私法的区分,

我想大家在学到任何一个部门法的时候,比如学到民刑的时候,那这个迟老师岳老师都会跟你们说嘛,是吧?我们刑法是个典型的公法是吧?我们这个民法是典型的司法,它也会把这个。词给带出来,这是属于这样的。好了,这是这个问题,接下来再往后走,第二个的话呢,叫做普通法与和平法,普通法与和平法,

咱们之前说过了,它们严格来讲都是判例法,这都是以判例的形式来表现的,法都是属于不成文法的,这样一个范畴和制定法相相对应的一种法律形态。那为什么都是判例法,结果却有两个名字呢?很简单,主要在于普通法与和平法的形成时间,它有早晚之分,这个普通法咱们之前说过嘛,它是诺曼征服之后呢?最早的在英格兰所形成的一种判例法,而这个横民法呢,是在几百年以后14,

15世纪之后呢,对原有的普通法进行修正之后所形成的一个新的判例法,就是都是判例法,只不过时间上有早晚之分老判。判例叫普通法,那么恒平法呢?是对老判例的修正,那就是所谓的新的判例法,就是恒平法了,能明白吧?是这样的,但是老师为什么有了普通法之后,还得有一个恒平法呢?很简单,大家知道这个普通法的,

这个这个英美法系国家呀,它有一个所谓的遵循先。先例的传统,什么叫遵循?先例的传统呢?就是说这个当前的法官在处理案件的时候,首先要看一下过去的法院有没有处理过类似的案件。如果当前的案件和过去的案件已经处理过的案件就是这个所谓的已决案高度类似的话,那就意味着过去的这个审判标准和审判结果就可以影响到当前案件的处理,就或者说的粗暴一点儿,过去怎么判?你现在也怎么判就行了,能明白吧,是这样的,但是这个时候你就能够想到了恒定法呢,

是在11世纪以后形成的,没问题吧,那经过了几百年之后,大家知道原先的普通法,它所确立的裁判标准。那怎么办?他可能就肯定会面临一个修正问题嘛,原因很简单,因为几百年过去了,英国社会发生了各个领域当中都发生了一些变化,你机械地去套用原来的标准,很可能在当下社会当中就会出现一个很荒谬的裁判结果或者。说一个不可接受的裁判结果,那这个时候不得已了,需要对过去的判例来进行相应的纠正,

这就有了一个对过传统判例的一个修正的问题,修正的结果呢,就出现了一个新的判例法,恒定法了,横评是什么意思呢?所谓的横评就是。修正补充的意思能明白吧,就是新的判例法,而修正的判对象呢,就是传统判例法,普通法,这是英美英美法系当中的这样这样一种这个传统的分类,当然普通法和民法的区别也还有很多,大家比如说呃,从这个法律。

法律的这个这个内容或者关注点来讲普通法呢,它比较重视程序问题,而横批法呢,相对来说比较重视实体问题,能明白吧?然后呢,也包括普通法呢,那一般来说呢,它呢,是这个这个这个什么呀?它的这个法院的这个级别啊,就是遵循先例的这个法律的级别会相对比较低,然后呢,横民法呢,它往往是由横民法院现在英国已经没有这个区分了是吧?

就一般来讲,就是高等级的法院。才有资格去做出这个恒定法,那么因为你恒定法是要修正的嘛,它是在变相的在英美法系国家就相当于说你是在行使一个立法权,那这个当然要求这个主体的权威性得得够是吧?是这样。然后呢?这个也有一些其他方面的区别,但是这个我觉得就呃大概的了解一下就行了是吧?就是这个最核心的还是把握着时间,普通法是老判例和民法是新判例。那么呀,合并法性判例好了,这是这个普通法与合并法的这样一个区分,

但是其实这种分类的话是一种非常传统的分类,你看到了动不动就就把这个时间的维度就推到11世纪呃十四十五世纪。其实现在在英美法系国,起码在英国本土的话,原来它有普通法院系统和民法院系统是吧?现在好像这两大法院系统就已经。就已经合并了是吧?就没有这个非常严格的这种区分了,但是从传统上来讲,还有这样一个大概的分类好吧,包括一些受到英美法系传统影响的国家和地区也是这样的分类,包括咱们中国的香港地区也有普通法和民法的区分。好,这是适用于英美法系的一个普通法和民法的这样一个分类标准。好,

那这两个分类能能清楚了吧?很简单。那接下来我们来处理一个小的问题,很多同学刚才也听出来了,就是什么呢?就是老师你刚才说到这个普通法的时候,这个用的这个场景特别的多是吧?你说到宪法的时候有普通法,你说到这个什么呀?恒定法的时候又说到了老判例叫普通法。那个普通法到底什么意思呢?坦白的说,普通法这个词儿啊,在我们中文的语境下,确实它的使用是相对来说比较什么呀?

是比较比较杂的,应该来说是吧?那在当然在不同的语境下呢?它的含义也会完全不同,那这个时候的话呢?后面给大家做了一个总结,就是说当用到普通法这个词儿的时候,你首先要结合语境来去判断这个普通法到底指的什么东西。那一般来讲呢,普通法有四种用法,看我们课给大家说了是吧?第一个相较于宪法,作为国家根本大法而言,其他所有的法都是普通法。能明白吧,

就相较于宪法的普通法,那第二个的话呢,就是我们这个在英美法系这个背景下,相较于14,15世纪以后所形成的新的判例,相较于横平法而言,传统的老判例叫普通法。那还有第三个,我们在讲到法律渊源的时候,还记得吧,狭义的法律分成两种嘛,第一种叫基本法律,第二种普通法律,针对全国人大所制定和修改的涉及到民事,刑事,

国家机构基本领域基本问题的规定,叫基本法。而全国人常全国人大常委会在某个具体领域当中的具体规定,它呢,这个所形成的这个呃法律呢,就是所谓的普通法,相较于基本法而言的普通法,当然还有最后一个的话呢,就是什么呢?我们听说过有所谓的特别法优,一般法有的时候在。表述的时候也可能会把它叫做特别法优于普通法,就是相较于特别法而言,那个一般法有的时候呢,也叫普通法,

就是相较于特别规定嘛,你是个普通规定或者一般化的规定,它也叫普通法,看到没有说四个普通法的用法。相较于根本法,宪法相较于基本法律,相较于这个横平法和,相较于这个特别法,都可能会用到普通法来指代和它对立的意思清楚了没有,是大家要结合语境完成判断。好,这是这个普通法这个词儿的一个总结,有同学可能会有这样的问题啊,最后一个问题,最后就是这个题了,

这个题太弱了是吧?以创制方式和表现形式为标准,就表现方式呗。可以把法律分成什么成文不成文嘛?没问题吧?有有没有条文这个形式根本法和普通法看的是地位和效力,一般法特别法呢,看的是它的这个针对性,或者说它的一个适用的范围。最后一个的话呢,实体法程序法看的是内容到底是否和诉讼相关,看到没?是这个比较比较简单,只要因为分类问题嘛,你只要能够把分类的标准搞清楚,

这个相关的题目可以说就毫无难度。就人民想怎么考怎么考。好了,这就是第五章,总的来说呢,算是一个比较复杂的问题,但它复杂的问题主要不在前面是吧?不要主要不在后面,主要在前面说关于那个法律渊源那部分的话呢,大家确实还是要花费一些精力啊,花费一些精力的。好,不管怎么样,第五章我们就把它解决掉了啊,解决掉了嗯。


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