法理学专题05法的渊源效力与分类(03)
应试还得技术流，每一科你都值得更好的。那接下来我们来看第三个问题，就是当代中国的这个正式法源，它的一个效力的原则，这个效力原则解决啥问题呢？很简单，就是说你看咱们前头讲到的这个正式法源。类型是非常多的是吧？有宪法，法律，行政法规，地方性法规，自治条例，单条例，什么三区立法也包括那个什么呀？民族自治法规，各种各样的那人多嘴杂嘛，那就意味着什么呀？呃，这个不同的人呢？他呢？可能会对同一个问题做出不一致的，或者说矛盾性的冲突性的规定。那如果出现了这种正式法源之间的冲突，那我到底应该用什么呢？到底应该选择哪个渊源来裁判案件呢？大家需要注意，这就是效率原则所要解决的基本问题了。好吧，
效率原则需要解决基本问题，那接下来我们要处理的这个问题呢，就很简单了，那首先第一个问题，第一个问题是什么呢？就是我们在解决不同渊源之间出现冲突的时候，首先我们分成两种大的情况来进行讨论。第一种大的情况叫做所谓的。上这个这个这个不同位阶的冲突，第二种情况呢，我们把它称之为叫做同一位阶的冲突，所谓的不同位阶就是发生冲突的两个法律文件，有上位法和下位法的区分，而所谓的同一位阶呢，那就是。
没有上位法下位的区分同一档次或者同一效力等级的不同渊源之间的矛盾了，那么首先来看第一个就是不同位阶有上位法，下位法区分的，当然再次提醒大家啊，我们判断一个法律文件到底哪个法是上位法，哪个法是下位法？我们如何判断说过了啊，核心看的是制定主体，制定主体的等级越高，这个法律文件的效力等级也就会越高。子以母贵嘛，子以母贵当然有一个基本的这个方式的话，就它它相对来说比较复杂。就是一般来讲，由于咱们中国是一个单一制的国家，
那怎么办呢？所以说呢，一般来讲，同一系统内部都是人大系统，都是政府系统是吧？或者说都是这个其他权力权力其他机关系统。只要是同一系统内部听清楚啊，能够对得上的啊，怎么办呢？就是中央高于省，省高于市，市高于县，县高于乡，就是国省市县乡这五级，你就挨着数就行了。
啊，等级越高，效率等级这个级别越高，效率等级越高，那第二个如果是同一等级，同一等级怎么办呢？同一等级的话就是人大系统是高于它所产生的一府两院一委的系统的。能明白吧，比如说山西省人大，它所发布的地方性法规，它就高于山西省政府所发布的这个规章，那晋城市人大常委会所发布的地方性法规就高于晋城市人大，就高于晋城市政府所发布的这个晋城市的市规章。能明白吧，是这样的啊，
就是说如果是有不同的同一系统内部上级高于下级，如果是同一层级的人大系统大于其他系统就完了，好吧，这是一个基本的方案，大家能够知道。好，那么如果上位法和下位法之间出现了冲突，我们应该怎么办呢？听清楚，听清楚，我问你啥啊？我想这个大家基于直觉就能回答出来听清楚。如果上听清楚问题啊，听清楚，如果上位法和下位法听清楚，
不矛盾。能明白吧，没有根本冲突，不矛盾，听清楚，那我们到底优先适用哪个哪个应该被优先考虑？上位法和下位法不矛盾，用哪个那废话，当然应该优先适用下位法了，为什么原因很简单啊，因为如果上位法下位法不矛盾清楚了没有，那也就意味着下位法更多的是对上位法的一个。计划和具体化，那毫无疑问啊，针对性更强的规定，
它当然在适用上来讲更加便捷嘛，并且你想想，如果上位法下一法不矛盾，你还用上一法不用下一法的话，那意味着什么？那意味着，下一法不就没有意义了吗？那咱们中国就不存在所谓的法律体系这个概念了，只有一部法律就就完了，就只有一部宪法就OK了，反正其他的所有的下位法不违宪，你也不用它嘛，那其他下位法不就没有价值了吗？所以说上一法下一法不矛盾，优先适用下位法能明白吧，
这是保证下一法呃，这个存在意义的一个必然要求，那第二个如果上一法下一法矛盾了，应该优先用哪个？那原则上来讲，上位法，下位法如果矛盾了，当然应该优先适用上位法了，因为上位法之所以叫上位法，就是因为它有更高的效力等级，能明白吧，我们要维护什么呀？维护法律系统内部的。统一避免上下矛盾，要维护法治的权威嘛，
能明白吧？是这样的，如果上位法下位法不矛盾呃，矛盾了，还用下位法的话，那意味着宪法是根本大法呃，宪法是母法，这个话就没有意义了。好吧，两个东西啊，第一个上一法下一法不矛盾，优先适用下一法上一法下一法矛盾了，原则上优先适用上位法清楚了没有，但是。怕的就是但是是吧，
但是什么呢？但是一般来讲我们说了嘛，咱们中国作为一个单一制的国家，那么地方立法呢，原则上来讲是要服从中央立法的，但是我之前跟大家说过啊，咱们中国起码在大陆地区有两类地区。方立法是看明目张胆的，可以和中央立法不一致的还有印象吗？哪两类啊？就是说他们都有变通权，就算是和中央立法不一致了，由于它是奉旨变通，或者说由于他获得了变通的授权。或者说有有相应的法律法规的依据，
所以说呢，就算是不一致了，它仍然不必然无效，仍然可能会被优先适用。哪两类啊？第一类就是什么呢？咱们说的嘛，这个民族自治条例单条例就是民族自治法规了，除了宪民基专不得变，其他都能变，因为这是少数民族所享有的一个特殊待遇嘛，那所以说自治条例单条例如果和上一法矛盾了。那么关键看它是不是在允许变通的范围内，如果它没有这个超越，这个变通的权限，
它仍然优先适用，这是第一个特例，那第二个特例的话呢，就是以经济特区法规为代表的。三区立法在我们这儿呢，尽管只列举了经济特区法规，但是你你记住啊，前头那个呃，那个什么呀，浦东新区法规也包括那个海南自贸港区的法规和它是并列的。啊和它是并列的，你就是记住三区立法吧，以经济特区为代表的三区立法，把它改一改好吧，把它改一改三区立法啊，
就经济特区，浦东新区和海南自贸搞区的立法，由于它是根据授权，根据全人大全常的授权来制定的。我们说过嘛，就是什么呢？被授权做的事情，它的效力由授权机关来保障，也就是说当三区立法和。和法律相冲突的时候，它并不算地方违反中央，也不算下位法违反上位法，而视为是法律内部的冲突，由全人常裁决没问题吧？人大授权人常裁决，
因为人大不干活嘛，干活都是常委会。我再次强调，尽管我们这儿只说了经济特区清楚了没有，但是记住把它改一下吧，三区立法好吧，三区立法海南自贸港区和那个。呃，浦东新区的法规，它的原尽管立法法当中没有把这事儿给挑明了是吧？但是怎么办呢？但是听听清楚啊，我们可以把它呃同一方式来操作好吧，三区立法和法律矛盾由于存在一个授权关系。当它和法律矛盾的时候，
重要的法律是狭义的法律啊，不算下岗位上位法，而视为同一位阶的同一位阶的冲突，由全人常裁决即可。o不OK好，这是这个问题。这就是咱们大陆地区是吧？这个敢明目张胆的和中央立法不一致的享有对中央立法进行变通特权的这个特殊地方立法。好，那么这是不同位阶就是存在上一法下一法区分的时候，我们到底应该怎么办？再总结一遍上一法下一法不矛盾，优先适用下一法上一法下一法矛盾了，优先适用上一法，但是有两个特例，
一个是。民族自治条例单条例，它呢，需要有变通权，第二的话就是三区立法，如果和法律矛盾人常裁决。OK吧好，这样好，那紧接着第二个问题，第二个大的类型的话呢，叫做同一位阶，所谓的同一位阶意思很简单了，就是说什么呢，就是说制定主体是同一个。或者说同一级别两种情况啊，
既包括同一个，也包括同一级别同一个，就没啥好说的嘛，就你同一个人制定的不同的法，它不可能有高下，因为自己不可能比自己高，那第二个的话就是什么呢，同一级别。你比如说都是这个国务院的部委，公安部和民政部，那怎么办？你你是国务院的马仔，那我也是国务院的马仔嘛，尽管咱们的这个什么呀，咱们的这个呃主体是不一样的，
但是级别一样，说他也没有什么高下之分，有没有也没有什么高下之分。之分好了，所以说呢，这儿是同一位阶的情况，两两种情形，第一个是制定主体是同一主体，第二个是制定主体是同一级别，那怎么去处理呢？首先第一个听清楚，有两个一般化的原则。这两个一般化的原则，听清楚很简单，第一个叫新法，
优于旧法就是新规定，优先于旧规定。几乎不用解释吧，那那当然了，新规定当然优先于旧规定了，为什么？因为如果新法和旧法出现冲突的时候听清楚，如果什么呀，你还按照旧法来，那新法不就白制定了吗？那第二个特别法优于一般法，就特别规定优先一般规定，那也很正常嘛，从适用的便捷的角度来讲，那废话当然也是什么呀，
那当然也是因为这个特别法的这个什么呀，它的针对性会更强喽，它能够尽可能的。去满足这个案件处理的针对性和操作性的要求，说这个基本上不用解释是吧？新法优于旧法，特别法优于一般法，大家是基本上是当做两个耳熟能详的一个。几乎是一个达到了一个法院级别的，这样一个什么呀，这样一个普及程度很简单，但是but however。新法优于旧法，特别法优于一般法，这两个原则在解决同一位阶冲突的时候听清楚，
它有一个前提。这个前提是什么呢？这个前提听清楚，必须强调它是同一什么？不单单是同一位阶，并且是同一位阶当中的。同一主体这个特殊情形，首先你如果是不同位阶，肯定不可能成立了是吧？因为如果说你不同位阶有上一法下一法区分的时候，你还按照新法优于旧法来呃，就优于旧法。特别法由一般法来处理的话，那邪门儿了就是吧，那就意味着只要是个法就比宪法优先，
因为宪法是根本大法，它的规定是最原则性的，最笼统的，那只要是一九八二年以后的法，那都比宪法效力高，因为。宪法，我们现行宪法是八二宪法，所以说所以说不同位阶，这就不用考虑了，这个这这这个大家能够迅速的反应过来，那我为什么在这儿给大家特别强调，它不单单是要求同一位阶。还要求同一主体呢，原因非常简单，
因为如果听清楚，因为如果它虽然是同一位阶，但是。是同一级别的主体，却不是同一主体的话，比如说是公安部和民政部，公安和民政。这两个部委的规章发生矛盾的话，那你告诉我，你觉得还能够按照新法优于旧法，特别法优于一般法来处理问题吗？当然不可以了，为什么否则就会导致一个很荒谬的结果嘛，这这两个部委他根本就不是一个人，确实是同一位阶的，
没有什么高下之分，但是你按照新法优于旧法来处理问题，那你告诉我，你如果是公安部或者民政部的这个。这个其中一个，你是当事者的话，那你会怎么处理啊？那很简单了嘛，那反正是后发的优先适用，那我就干嘛？拖延比赛不就行了吗？那你干嘛？你今天发，那我明天发，或者说你今天上午发，
那我中午发，你中午发，我下午发，你下午发，我晚上发，你晚上发，我夜里发，你一点我两点，你两点，我三点，你三点，我三点零一分，能明白吧那？那么样，这这就变成一个无限拖延的这个什么呀，
这个拖延比赛了，这个是毫无价值的，所以说听清楚了啊，我们这儿的新法优于旧法和特别法优于一般法，它的适用前提听清楚。不单单是同一位阶，还强调是同一位阶，当中同一制定主体这样一个极其限定的情况。能明白了吗？同一主体啊，好这个两个原则，大家要明白，当然提醒大家，那只有这两个原则够不够啊？当然不够了，
为什么不够？哪怕是制定主体是同一个的情况，它也是不够的，为什么呢？因为有可能会出现什么呀？交叉啊，比如说什么呢？比如说新法。就同一个主体制定的啊新法，它偏偏是个什么呢？是个一般法是一般性的规定。综合性的规定，而这个旧法呢？它又偏偏是个什么呢？它又偏偏是个特别法。
那按照新法优于旧法，我们应该用新的一般规定，那按照特别法由一般法呢，应该用旧的特别规定，这两个原则导致的结果正好矛盾了，能懂我意思吧，所以说呢？他这个这个只有这两个原则，是没法解决这种交叉的情况的，那好了，那我现在问大家，那如果同一个主体，它所制定的这个法律文件呃出出现了什么呀？这种交叉就是新法，是个一般法，
而旧法偏偏是个特别法。那我们应该怎么办？怎么办？那我首先提醒大家啊，我们这儿仍然是强调是同一个人，你自己过去发的特别规定和你现在发的新的一般规定矛盾了，同一个人制造的矛盾。能懂我意思吧，那我问你解铃还需谁啊？解铃还需系铃人呗，反正都是你的规定，那怎么样啊？那那你说用哪个就用哪个喽呗，就由制定机关来裁决，你能明白吧，
如果是法律，那就找谁啊？找全人常，哪怕是全国人大。它的基本法也是一样的啊，原因非常简单，因为什么呀？因为我们说了嘛，人大不干活嘛，干活都是常委会，如果是国务院的行政法规，那就找到国务院呗，反正就是找到那个制定主体即可。清楚了，没有谁制定的谁谁去这个裁决说这是第一个特例，
如果出现了交叉，应该怎么办？那么出现了交叉就制定机关裁决这第一个情况。那第二个情况就是听清楚，如果地方性法规。和部门规章矛盾了，应该怎么办？我再说一遍啊，如果是地方性法规和部门规章出现了矛盾，我们又应该怎么办？首先回忆一下地方性法规，谁搞的？省一级和地级市一的人大人常所搞的那部门规章是谁搞的呢？是国务院的工作部门搞的没问题吧？那我现在问大家一个问题了，
你告诉我是国务院的工作部门大呢，还是地方人大大？这个既跨着级别，又跨着系统，能不能比啊？他压根就没法比，为什么原因很简单，因为我虽然是地方，但是我是地方人，大同志，我是地方的权力机关，你虽然。这个这个这个国务院的工作部门也是中央，但你又你首先第一，你不是中央政府是吧？
第二个你你你只是中央政府的工作部门，并且是个行政机关的定位。我和你不是一个系统的，能不能管得了我啊？当然管不了我了，说他们之间没有什么高下之分，就包括国务院，它也不敢说它比地方人大大呀，为什么？因为你国务院是中央政府，但你只是中央政府，你只是什么中央的行政机关，我地方人大是地方的权力机关。有没有高下之分啊？没有高下之分，
就算是咱们之前说了行政法规，它的效力要高于地方人大的地方性法规，那也是立法法的特别规定，只是在这件事儿上。只是，在行政法规的效力层面，要高于地方人大的地方性法规能明白吧，它并不是说国务院整体上就高于什么呀，就高于地方人大的，只是这个法规的效力比国务院的效力更高而已，再说这还不是国务院。是吧，这还是国务院的工作部门呢，所以压根就没法比，不是一个系统，
就像又出现我之前说的，我说我说我出小王，结果你搞无懈可击一样，这压根就没法弄，那怎么办呢？听您说。如果地方性法规和部门规章发生了矛盾，听清楚我们几步走。几步走一步两步，一步两步几步三三步一步加两步三步走，快讲神经了，快三步走那三步第一步，先把这事儿交给谁？先把这事儿交给国务院，那明白，
先把它报给国务院，听清楚后续怎么做，完全看国务院怎么选。如果国务院说啊，这事儿没啥好说的，听人家地方性法规的，就是说这个这个不让用规章啊，不让用部门规章，而要用地方性法规好了，你告诉我，如果国务院说这个事儿，用地方性法规。不要用规章，这事儿完了没有？完了没有？
当然完了，为什么完了？原因很简单，因为国务院如果说这个事儿，用地方性法规实际上就意味着国务院否了谁？国务院否的不是自己，自己那叫行政法规嘛，国务院否了部门规章否了自己工作部门所制定的部门规章，你告诉我，我国务院能不能管得了自己的工作部门啊？废话了，你是我的工作部门。我是你的领导，你不需要给他面子，我让你听他的，
你不需要给他面子，你听我的就完了呗，所以说呢，国务院如果是用法规，那就用法规就行了，很简单，大公无私嘛，没有坦护自己的手下。相对说，北方人说的没有护犊子，能明白吧？但是国务院有没有可能护犊子呢？有可能国务院说如果说啊呃，如果说不行啊，就是不能用地方性法规，
得用我手下搞的规章。好了，你告诉我。国务院能不能做得了地方人大的主，做不了原因很简单，因为这儿它不是你自己的行政法规，这是你手下搞的规章，并且我地方人大只需要服从你的行政法规，我可不需要服从你的行政命令。能明白吧，这是你的，这是你的一个什么呀？这是你的一个行政决策，你又不是通过行政法规的方式来表现的，所以你简单来说，
国务院你做不了地方人大的主。那怎么办？这个事还得继续往上报，报给最后的老大，最后老大是谁？最后老大当然是全国人大了，但是人大干不干活，人大不干活，干活都是谁？常委会，所以最后呢，由全人常做出最终裁决，能明白，也就是说在这个问题的处理上，国务院如果要护犊子，
那就得交给全常，如果国务院不护犊子，那就怎么办？那就直接用地方性法规就可以了，所以说叫三步走清楚了吗？第一步就是国务院，国务院是用法规直接用法规，国务院是用规章再交给全人常说，概括起来就是。国务院法规，国务院规章全人常能不能明白好这个原理，大家希望能够注意啊好，这是第二个特例。紧接着，第三个特例，
第三个特例，咱们说过了是吧？就是什么呢？就是部门规章和部门规章，以及部门规章和地方政府规章之间。发生矛盾，我说过吗？这个首先部门规章和部门规章都是国务院的工作部门，都是马仔马仔打架找老大了，那第二个部门规章和地方政府规章那没啥好说的，我和你也是都是国务院的马仔。只不过，你中央部委呢，离老大近一点而已，离老大近的马仔呢，
他并不是其他马仔的老大，马仔之间打了架，还是找老大，所以说呢，部门规章和部门规章以及部门规章和地方政府规章简单来说吧。就是规章内部的矛盾能明白吧，又没法按照我们前面说的那些原则，什么上位法高于下位法呀呃，什么解决问题，那怎么办呢？这个时候就通通交了，找老大由国务院裁决就可以了，规章内部的矛盾由国务院。裁决这三个特例能不能明白了？第一个特例就是同一主体。
所发布的法律文件出现了新法和特别法额，这个新法是一般法，旧法是特别法，出现了这个交叉，那由制定机关来裁决地方性法规和部门规章发生了矛盾，三步走。法先交由国务院，国务院适用法规直接用法规，国务院适用规章再报给全人常，然后呢，第三个规章内部的矛盾通通找老大，由国务院最终裁决好，这就是。正式渊源之间的效力冲突原则，基本上我们就把所有可能会出现的情况。
都说完了。能明白吧，就是以咱们刚才所讲到的这个不同位阶和同一位阶所有可能的情况，基本都说知道的，说完了吗？是这样，老师还有其他的可能性啊。呃，那比比如说最典型的最典型的啥呢？最典型的就是你比如说万一出现了地方的比如说。省政府的规章。和什么呢？和同一个省底下的市人大所搞的法规。市人大法规发生了矛盾，到底应该怎么办？
这个问题就是如果说你要进行排列组合的话啊，可能这个问题你是没法解决的，但这个问题。我不想在这儿说那么样，因为我不想把这个问题变得太复杂，我这个问题我们后续讲到立法法的时候，讲到宪法的时候，大家就会有呃相对的答案了，我可以现在先把这个结论告诉你就是。你可能费了好多的劲儿是吧？拼命组合，最后组合出这么一个问题，好像是处于咱们刚才讲解范围之外的这种矛盾的可能性，听清楚你的这个问题根本不成立。因为它俩不可能矛盾而至，
于是为什么不可能矛盾，我们后面在学完立法法之后，大家就知道了好吧这样的好了，总之按照我们刚才讲到的正式渊源的效力原则，区分这两种情况，然后按照这些原则来处理问题，所有的冲突通通能够完美解决。好吧，当然它确实足够复杂，所以大家要仔细的捋一捋它好吧，捋一捋它OK那么讲完了正式渊源的效力原则，那接下来正式渊源我们就终于说完了，确实非常费劲，这块儿内容大家真的还是要花点时间的好吧。好，
这是第三个问题，就是效力冲突之后，我们到底应该怎么解决好？接下来第四个问题叫做当代中国常见的非正式法源。重音放在哪了？放在常见啊，大家需要注意啊，我们这儿所列举的就是后面三个习惯呀，政策呀，也包括判例，它呢，并没有穷尽非正式法源的所有类型。也就是说呢，它只能够代表常见的非正式法源，为什么要强调常见呢？
道理非常简单，因为大家知道非正式法源它本身是一个开放性的概念，还是个封闭式的概念呢？正式法源毫无疑问具有封闭性，因为它强调的是明文规定的法律效力，它依赖于立法机关的明文规定，那有规定了，有啥才有啥，那没有规定啥就没有啥嘛，它是个什么呀？它是一个封闭的概念，但是非正式法源呢？并不强调法律的明文规定。它强调的是一种还记得吗？什么呀？
社会的认同，无论是专业认同还是公众的认同。也就是说，我们只要能够什么呀，认可它的法律意义，或者法律上的说服力，只要能够说服法律人同行，只要能够说服社会公众，那这个时候的话呢，就都可以作为非正式法源来使用。那这也就意味着什么呢？也就意味着它并没有一个固定的，明确的范围，那也就是说呢，除了我们所列举的习惯，
政策和判例之外呢，还有其他的类型，比如说在考题当中也包括大家在司法实践当中经常会遇到的。说村规民约。居民公约也包括什么呢？权威的法学理论，这个呢？也是可以在司法审判当中被法官去参考，要么用来填补漏洞，要么用来辅助理解的啊，比如说权威的法理也是可以的，大家有可能会听说过了啊。在很多时候，打官司的过程当中啊，就是当一个法条非常这个模糊的时候，
就是可以做出有利于原告的解释，也可以做出有利于被告的解释，那这个时候呢，有条件的一方当事人呢，往往就会选择一些著名的专家学者。或者大腕是吧，让他出上一份所谓的专家意见书，然后呢，去论证那种对己方有利的这个解释，结果他在法理层面的，或者说在理论层面的这样一个正当性。能明白吧，是这样的，那大家要知道那专家意见书代表的是一个法学理论，或者说权威的法理了，
但是它可不可能具有正式法源的地位呢？不可能，它往往是什么呢？去辅助法官或者说影响法官去说明某一种解释结果。有着这样一个什么呀，它的一个合理性或者正当性，其实就是在发挥一个辅助理解的功能嘛，是这样的，所以说呢，我们这儿说的叫常见，我个人觉得呢，大家可以把开放性这三个字把它写在这个标题之上，就是你要知道啊。除了有这三个之外呢，还包括其他类型，
只不过这三个是最为常见的好，那我们来依次来看，首先第一个的话呢，常见的非正式法源，第一个就是所谓的习惯。那么，在讲到习惯之前呢？首先要明确一个概念，也是一个非常重要的一组词，就是习惯听清楚啊和习惯法。你告诉我它一样不一样。大家注意习惯和习惯法是完全不一样的，为什么不一样呢？因为习惯法大家注意它后面加了一个法字儿，那也就意味着什么呀？
也就意味着习惯法它本身是法。它的法律地位和制定法就是和我们前面讲的那些正式渊源的地位是一样的，只不过呢，它不体现为法律的明确规定，它是通过习惯的方式来陈述它的内容，但是从效力层面来讲。它是法，它具有和制定法同等的地位，能明白了吧？所以说习惯法是什么渊源？习惯法是正式渊源，而习惯只是一个非正式渊源，一定要注意区分二者啊，区分二者。那第二个问题就是很多徐老师，
那我们中国有没有这个习惯法呢？大家注意习惯法呢？一般认为呢，是人类社会早期的这样一个法律表达形式，但是呢呃。这个后期的话，它慢慢就被制定法给取代了嘛，咱们之前说过是吧，法律的发展呢，经过了从习惯到习惯法再到制定法的过程，但是提醒大家现在为止啊，到任何一个国家当中呢，它都会有所谓的。习惯法的存在，因为什么呢？
因为习惯这个法呢？它是源自于习惯，但是由于它获得了公众的广泛的认同，或者说有非常强的这个合理性，或者说法律意义，那么被立法机关赋予了它相应的法律效力。任何国家都会有所谓的习惯法，旧的习惯可能消亡了，同时又可能会产生什么呀？产生新的习惯能明白吧？是这样的呃，比如说这个什么呀？比如说咱们国家的法条当中，其实有这样的规定了，你比如说最典型的什么呀？
你们在学到民法典的时候，学到民法典的时候呢，比如说一般来说嘛，就是汉族人的这个命名的这个方式的话，你当然要符合这个公序，公序良俗原则了。但是在民法典当中，我记不清楚哪一条了啊，但是有同学可以查一查，就是少数民族里头明确的提到少数民族的一些命名的习惯，那么怎么办呢？它是什么呀？它是可以和汉族人的这个命名的。呃，这个要求呢，
是有有所这个区分的，就是要尊重少数民族，在命名层面的一个特殊的习惯，这个大家应该能够知道啊，你比如说最典型的最典型的时候就是什么呢？就是我们汉族人，有时候你在。说到这个某些名字的时候，如果说这个名字本身或者说它的谐音可能会有一些让人不好的联想，这个是民政部门，包括这个相关的部门是不可能给你登记的是吧？但是，少数民族的一些习惯就可以，比如说最典型的就是什么呢？比如说像尼玛呃，
那那能懂我意思吧？大家知道尼玛这个词儿在汉呃，在我们的汉语的表达当中，它不是个它容易引发歧义吧？起码来说是吧？但是你比如说像一些藏族同胞呢，他叫尼玛的人呢，就特别的多，那么特别的多，为什么呢？因为这个在少数民族的这个语境下呢，它的含义和这个什么呀和这个。汉语当中的语境是完全不一样的，我我如果没记错的话，好像这个尼玛在汉语在在这个什么呀呃，
在这个藏语当中好像代表的是。太阳的意思好像是吧，这是一个非常有非常美好的这个意涵的，尽管它的发音层面的话呢，可能基于汉族人的习惯，可能会有一些不好的理解，但是如果从这个少数民族的角度来讲，就是非常正常的。这样一个命，或者说非常常见的这种命名的方式，那你会发现民法典当中专门对于少数民族的命都习命名习惯，应该得到尊重，它就有明确的规定，这就是一个什么呢？这就是说这个东西它本身是个少数民族的命名习惯。
但是怎么办呢？但是他获得了立法机关对它效力的一个认可，能明白吧，甚至具有和制定法同等的地位，甚至很多少数民族的特有的习惯。如果一旦这个获得了立法层面的承认，特别是通过呃，通过了这个自治条例和。和这个单行条例的这样一个承认的话，它甚至可以优先于一般的法的，一般的这个制定法获得这个优先的尊重，能明白吧？说任何国家都会有习惯法，咱们国家也是一样的，你不要被一道真题给带歪了，
后面我们好，我们也会说到这道真题。但是提醒大家，习惯法在咱们中国是正式法源，尽管它是以习惯的方式来表现的法，但是它的效力获得了立法机关的明确承认。能明白吧，就是内容层面不体现为制定法的明确的规定，因为这个内容层面它是通过什么呀，通过习惯的方式来表现的，但是它的效力获得了立法机关的明确承认。知道了吧，这就是所谓的习惯法。经常习惯法呃，这个大家需要注意说习惯和习惯法不一样，
习惯是非正式法源，而习惯法它是正式法源，当然有些同学可能还会有一个误区说老师那这个习惯法它既然。已经获得了立法机关的这个承认，就像你说的是吧，它已经这个具有了和制定法同等的地位，甚至你还说它优先，那不就是制定法了吗？立法机关已经对它进行了规定了，那怎么还能够叫做习惯法呢？呃，大家注意，这个一定要理解啊，习惯法我们是从效力层面来进行认定的，我们说效力层面它具有和制定法同等的地位，
但是这个习惯的具体的内容。并没有获得立法机关在法条当中的明确的陈述，它的内容依然是通过习惯的方式来表现的，能明白吧，就具体是个什么习惯，你要通过这个什么呀，通过对习惯的调查来明确它的要求。立法机关只是强调了它的效力，但是并没有明确的内容，如果它的内容被立法机关给规定了，那就变成制定法了，所以一定要区分。习惯法它呢？首先第一是正式法源，但是它的表现方式依然是什么呢？
依然是一个不成文的形式，这不是通过法律条文的形式来表现的，依然是通过习惯的方式来表现的。能明白吧，是要区分它的效力和它的表现形式，内容层面，通过习惯来确定，但是效力层面具有和制定法同等的地位，甚至很多少数民族的特有习惯，具有优先于普通制定法的地位。能明白了吗？这样啊，好，我想这个就说清楚了啊，当然我们这儿说的不是习惯法了，
我们这儿说的是习惯，习惯是一个典型的非正式法源。那什么是习惯呢？这个所谓的习惯呢？我觉得大家核心注意四个字就行了，哪四个字呢？叫做约定俗成，就是在长期的生产生活当中，然后呢，自然而然的。大家不约而同的是吧？然后呢？所形成的一个稳定的行为模式，或者一种稳定的，这个这个做法，
这就是所谓的习惯约定这个几个习惯成自然嘛，或者说叫做约定俗成自然形成的一个稳定的。做法，当然，我需要提醒各位大家注意的问题是，呃，我们在这儿啊，就是作为非正式法源的习惯。一定要注意，它不是一个什么习惯呢？它不是一个个体的习惯，它是一个什么习惯呢？是一个社会习惯，或者说一个群体的习惯，就是不是说你个人的一个？
稳定的，经常性的做法，而是一个群体或者说一个集体社会成员，大家都稳定的，按照这个习惯的要求来去来来去行动，它是一个群体的一个什么呀，固定的行为模式。它是一个群体的习惯，而不是一个个体的习惯，为什么我们在这儿要强调它是个群体的习惯呢？道理很简单，因为习惯之所以可以作为非正式法源来使用。原因在于他获得了公众的认同，就是说你法官如果依照习惯来去裁判案件的话呢？他不会遭致民间，
或者说这个民众的这个普遍的反对，那如果是你基于个人习惯来做出的，那由于他不具备这样一个民意的基础。那这个时候的话怎么办？它根本就不具有这种什么呀，这种法律层面去说服他人的，或者说服他人的效果能能明白我意思吧，说它的核心呢，不是一个个体的习惯，而是一个什么呢，而是一个群体的习惯。而一个群体的习惯，它之所以会具有非常强大的民意的基础，或者说能够从这个什么呀，能够从这个呃说服力层面去广泛的让一般的民众所认同，
那么原因就在于。习惯这件事，我经常讲它是最能够说明一个问题的什么东西呢？就是所谓的存在，即合理一个个人的习惯，它的形成可能会具有相应的偶然性，但是如果是一个群体，大家都这么去做的话，那就一定有它的道理。听说过吗？存在即合理，存在即有因嘛，就说这个习惯的背后呢，往往体现的是一个大家不约而同的一个选择，那就意味着它背后体现的是一个集体的智慧，
或者说历经生活和历史检验的智慧。它是一个智慧的结晶。就是任何的习惯，大家如果去仔细考虑它背后的道理的话呢，你都能够发现它的一个什么呢，它的一个合理性，它的一个一种必然性呃，我大家我经常举的一个例子是在吃东西，这件事上是吧，大家会发现不同地方的人怎么办呢？在饮食习惯上的偏好，差别是非常明显的你，比如说我是这个山西人，大家知道山西人的口味都偏什么呀？口味都没有，
我估计有同学可能会说偏面是吧？这技术没有口味偏面的，你才偏面，你们全都偏面，没有偏面的，知道吧？偏酸知道吧，山西什么最有名儿陈醋，这个最有名儿嘛，山西老陈醋是吧，这个是最有名儿的，这个基本上大多数的山西人呢，怎么办呢？他在这个饮食习惯上来讲的话呢，都喜欢在食物当中加一些醋。
特别是吃吃面的时候，你如果不加点醋，总是感觉到什么呀，总是感觉到哪哪都不对是吧，是是属于这样的一个这个状态，大家有有有一种现象啊在。山西地区我们都能很好很轻松，可以理解，但是在外地人看来简直就是奇观什么东西啊，就是在山西的一些。大型的食堂里头能明白吧？就是这个醋基本都不是像大家理解的一样，放在瓶儿里头的都是放在哪儿呢？有些都是直接放在那个饮水机里头的，就是你要你要喝的话，
或者你要用的话就直接去在饮水机里头打就行了，因为你如果。不按照皮儿来去供应的话，根本就供不上，因为动不动有些人都采香河，你知道吧，他根本就供不上，所以说都是通过那种大型饮水机去去去，这个去这个供应的是吧？就属于这样的，那你会发现这个就是山西人的口音明显的普遍的偏酸啊，当然也不是所有人。人都喜欢了，我就不太喜欢，但是确实大多数的人怎么办？
都是什么呀？这个山西地区的人，他在这个饮食偏好上来讲，都是对这个醋有比较这个高的，这个依赖程度的。是不是像我们这个这个讲课的岳老师是吧？你知道他不管去哪出差，他他都会带，都是自带醋的是吧？这个这个是很夸张的一种做法，大家能够知道。好，那那这个这个山西地区，你会发现这个不是一两个人普遍的都有这样的偏好，能明白吧？
而这个饮食偏好，如果往南走，比如走到湖南，湖北到四川，特别是到四川地区。能明白吧，你就会发现当地的普遍的口味就偏啥呀，那就都基本都偏辣，能明白吧，就是说基本上这个炒菜如果不放点辣椒就感觉吃起来哪里都不对味儿是吧，你你你比如说你到四川。到四川当地的一些川菜馆，你说这个菜别给我放辣椒啊，就有些外地人吃不惯嘛，那个饭店的这个大师傅就是厨师啊，
他他会觉得你有问题，或者说你觉得你是在寻衅滋事，说你是在没事找事。不吃辣椒，你吃吃什么饭呀？吃什么川菜？它属于这样的是吧？明显就就就这个偏辣是这样的，那你会发现爱吃酸还是辣辣吃辣这件事儿没问题吧？它是一个。很明显的一个习惯，并且它不是个个体的习惯，是这两个地方的人普遍的有这样的偏好，那如果你仔细理想的话，你会发现如果是个人爱吃，
他可能有一些偶然性，但是如果这个地方的人普遍的都有这样的偏好，有没有道理啊？一定有道理，它有它的必然性的，为什么和什么有关系啊？和气候和水土具有直接的关系，你比如说山西地区人为什么口味就都偏酸呢？原因很简单嘛，黄黄土高原嘛，能明白吧？水土碱性就很大。那所以说呢，你如果不吃点醋，你综合一下你这个胃消化系统，
你根本扛不住，而如果一旦这个，为什么四川地区的人，他就爱吃辣呢？原因很简单呀，和也是和气候相关。首先，第一个地处南方天气本来就潮热，而更为重要的是四川地区，它是个盆地，能明白吧？更容易聚聚集这种潮湿的，这种空气嘛？那所以说你不吃点辣的，你也扛不住。
大家可能会听说过一个这个成语啦，是吧？叫什么呢？叫做蜀犬沸日月犬沸雪呃犬就是狗嘛，沸就是叫就是四川的狗呢，看见太阳以后要叫的是吧？那广东粤就是广东嘛，广东的狗呢，看见。这个什么呀，看见雪花飞雾以后呢，也是要叫的，那为什么就显现了当地的气候嘛？那由于四川地区地主盆地，它常年这个潮潮热，
大太阳天很少见这狗见不着太阳，它看了以后很稀罕它，就叫唤了。而广东地区呢，大家知道它地处南方嘛，当地下雪的机会很小，那所以说呃，下雪的机会很少，那所以说当地的这个广东地区的这个狗呢，它可能看见这个雪花飞舞以后，它也很稀罕。是吧，我经常讲很多的广东的狗，它可能救济一生，它是没有见过雪花飞舞的，
所以它看见以后它也很稀罕，它就要叫唤嘛，那就显现了当地的这样一个气候特点。当然，我在讲到这儿以后呢，我经常还有还会顺便说一个事儿啊，给大家解释一个事儿，这个事儿我我我过去觉得是没必要解释的是吧，但是后来。居然这个我我刚才说那个事儿，就是那个暑选费日月选费雪这个问题啊，很多很多人居然会引发一同学这个什么呀，发私信，然后呢，这个这个对我进行质问。
他说老师，他说你这个我听你上课，你怎么有地域歧视啊？你怎么歧视我们广东人呀？呃，清楚了吗？他他我他呃，我说我没有歧视广东人，他说你就是歧视你歧视我们广东狗。那那那样吧，说你说越选废雪，然后就说到这个东西，我觉我觉得这个就很不可思议，能能明白吧，这个东西不是我说的，
知道吧，这是柳宗元说的，他是在一篇文章中的说到接受当地气候特点，但是我也没有歧视广东狗啊，那没。能明白吧，比如说歧视广东人了，我我狗也不会歧视我，不会歧视任何小动物的，能明白吧，更不用说这个地域歧视了这，这知道我在说啥吧，就我小动物我都不歧视了解我的人都知道本人是一个狂热的小动物爱好者。明白吧，我每顿饭没有小动物，
我基本上不动筷子的是属于这样的小动物，尚且如此，怎么可能会歧视这个来自于广东地区的同学呢？这是不可能的，那么也不可能，所以有同学，大家真的不能够太敏感，太敏感的话，这节课就没法讲了，知道吧？我我再次重申。啊，我不会歧视这个任何不会歧视广东的同学，也不会歧视任何地区的同学，那么地域歧视在我看来都是愚蠢的。
我本人虽然是是吧山这个山西人，但是怎么办呢？但是呃，这但是我对广东是吧？我是有深刻的这个感情的，因为每年上课基本都会去广东，比广东当地好吃的特别多。是吧，我就非常喜欢的，并且当地人说话又好听啊，到了当地以后怎么要？要么就叫你老板，要么就叫你靓仔，你能明白吧？这个我是特别喜欢去的，
并且广东的，我对广东的情感还特别的深，大家可能不太了解我是吧？那歌里头唱的特别好是吧？叫叫什么来着？我我在广东曾经漂泊十年，就我我我绝对说的就是我是吧？我在广东曾经漂泊十年。那些时光让我真的怀念是吧？穿越时空，我和。叉烧相连是吧？白切鸡猪脚饭让我更难忘却是吧？就这这这大家都知道这这歌儿解决是我的自传是吧？是说广东你你甚至是我我我个人是觉得它是我的。
第二，故乡的当然这么说，别的同学可又又不满意了是吧？这么来说吧，就是广东，广西，云南，四川，贵州，山东，河南，河北，内蒙古，这这个新疆生产建设兵团。呃，
等这个什么呀？等其他34个省级行政区划都是我的第二故乡，包括台湾，台湾省对吧？也是我的第二故乡，这样的话安全一点儿啊。其实我的意思吧，所以说老师没有任何的地域歧视啊，那你会发现怎么办？我们接着刚才的说就是什么呢？不同地方的这个饮食习惯，你表面上看起来好像是什么呀？好像是很这个呃，偶然的一个现象，但是当这个地区的人。
普遍的都有这样的偏好的时候，它就体现了一个集体的智慧，它就有它的合理性能，明白吧？所以说习惯它作为一个理性的结晶。作为一个民间智慧的一个结晶，作为大多数人不约而同的共同选择，它呢，是具有非常强大的公众说服力的。能明白吧，它有效的可以避免一个司法审判的结果呢，然后呢，被公众所不接受或者所批判能够抵消这样的一个舆论的压力，说这个东西呢，也是经常在我们的司法审判的过程当中被什么呀，
被法官所考虑的。好，这是第一个习惯，特别要注意它是个社会习惯，那变成社会习惯和习惯法有所区分，那紧接着第二个问题的话呢，就是所谓的政策啊政策。那这个政策的话呢，它严格来讲应该是什么政策呢？严格来讲应该是国家政策，因为大家在学民法的时候，老师可能会给大家说到说民事活动有法律的，应当遵守法律，没有法律的，应当遵守国家政策，
起码民法层面是这么规定的。但是我们在法理学当中呢，我们这儿所讲到的政策呢，不单单包括国家政策，也包括什么政策呢，也包括党的政策。首先，国家政策是没问题，要包括的，因为司法机关你本身是什么呢？是在代表国家行使这个什么呀？行使这个审判权嘛？你是在执行国家意志，而国家政策本身就体现了国家意志。而党的政策为什么也可以被司法机关所考虑呢？
原因很简单，因为东西南北中党政军民学党是领导一切的，司法机关也要接受党的领导，没问题吧？也要接受党的领导，那所以说他也要执行党的政策，所以政策呢？在我们的司法审判的过程当中。也是可以作，为什么非正式法源，然后呢？去什么呀？去影响法官的案件裁判的，当然还是要提醒大家政策呢，它的表现方式呢？
往往就不是所谓的规范性法律文件了，大家把那个词划上吧，叫红头文件。记住了没有？就是往见过红头文件吗？就是往往前面是一个。这个这个这个红色的机关的title是吧？后面就说这个政策的内容就通过机关内部的这样一个红头文件的方式来进行表达，它的表现方式相对来说没有法律那么正式啊，所以说我们讲政策党和国家的政策。它是一个什么呢？它是一个非常重要的非正式法源。当然，尽管我这说的是党和国家政策，但是在实践当中，
往往呢，也是在在党的领导下来制定的嘛，说党和国家的政策，尽管从形式层面。有一个区分，但是从实质内容上来讲，怎么办呢？它是没有什么区别的，因为党的政策往往就会体现为国家政策，而国家政策往往也是党的政策的一个具体体现清楚了，没是这样的，所以这儿的政策呢，就把它笼统的称为叫做以红头文件的形式。来表现的党和国家的政策。好，
那接下来第三个问题的话呢，就是判例啊，判例还是再次提醒大家，咱们中国有没有判例法？没有判例法是在英美法系之下的一个产物，就是说把这个判例当做和制定法，具有同等地位。地位的渊源来看待，就是说判例法是正式渊源，能明白吧？咱们中国没有判例法，咱们中国有判例，这个判例在中国呢，只是一个什么渊源呢？只是一个非正式渊源。
非正式渊源因为判例，说白了就是法院过去的判决嘛，那由于我们的这个司法机关呢，它要保持裁判的这种一致性，所以说过去的判决呢，往往也能够影响当下的判决啊，影响当下的判决，特别是如果说某一个。过去的判决获得了最高法或者最高检这个最高等级司法机关，它的认认可的话呢，往往就意味着这个判决的背后有非常高的专业水准。能明白吧，这个时候呢，下级法院呢，也往往会倾向于参考它来进行判决，
达到一个所谓的同案同判的这样一个效果，但是还是要提醒大家啊。这个我们这儿说的判例就是过去的判决，但是在所有的判例当中，我们在讲义当中特别强调了啊，就是最高人民法院和最高人民检察院。它所发布的这个指导性案例听清楚啊，在我们的司法审判当中，尽管它也达不到判例法的程度，就是还是要比制定法的地位要低的，因为你毕竟是非正式法源嘛，但是呢，在司法审判当中，它对于下级法院具有重要的。参考价值，
那么要参考价值，如果说下级法院在审理某些案件的时候呢？发现这个案件和最高法，最高检通过这个指导性案例呃，所这个和某一个指导性案例呢？它具有非常强的这种相似性，那往往是可以进行。比较式判决的好吧，比较式判决的这儿的指导性案例听清楚，是最高法和最高检所发布的，能明白吧？这这这个其实也是我们中国的最高司法机关啊，就最高法和最高检。他对于下级司法机关就对他的下属进行业务指导的一个非常重要的方式，那么非常重要的方式，
只不过呢，需要提醒各位注意的是。是不是所有的机关都有资格发布指导性案例呢？任何的司法机关都可以有判例，这是没问题的，你只要做出一个判决嘛，它就是个判例了嘛，判例本质上来讲就是已经生效的判决。但是并不是所有的司法机关都有资格发布所谓的指导性案例的，有资格对下级司法机关来进行指导的这个呃，这个主体。在咱们中国，只有最高法和最高检听到没？只有最高法和最高检。事实上，
大家。未来，我们在学到后面的时候，你就会大概有一个印象，什么印象呢？呃，就是呃，最高法和最高检呢？为了实现对下级司法机关它的一个工作的指导，往往有两个非常重要的方式，其实也是为了统一这个。司法系统内部的法律适用标准啊，往往有两种方式，第一种方式呢，就是发布统一的司法解释，
第二种方式的话呢，就是发布这个所谓的指导性案例。好吧，我们在宪法学当中，会不会再去讲它？但是我个人建议大家呢，现在先记住一个结论，就是谁能够发布司法解释，谁能够发布这个指导性案例呢？大家记住一句话吧，好吧，写一下。叫做司法解释，审委会那么紧接着第二个指导案例，可专委可就是可以由专业委员会来讨论通过，
先把这个结论记住好吧，我们后面在学到宪法的时候，大家会更清楚一些，再说一遍啊。司法解释，审委会就司法解释由最高人民法院的审判委员会讨论通过那指导性案例，可以由审判委员会当中的专业委员会来讨论通过，叫司法解释。审委会指导案例。可专委可以不是必须啊呃，是这样。好了，就是当然，如果是最高检的话，就改成检委会就完了，
因为最高人民法院内部的这个最高审判组织叫审判委员会嘛，那么最高人民检察院和它对应，叫检察委员会啊。司法解释，审委会指导案例可专委，然后呢，最高检完成一个类比就可以了，这个信息量确实有点大是吧？但是老师我这个没记住，或者说我这个理解不了，没关系，我们后面在学到宪法之后，我说了嘛，后面的知识它会带动你对前面。值得把握的这一节的内容，
我估计你听起来应该会很很痛苦是吧？或者说很不轻松，但是。知识密度确实很大好吧，但是大家要有足够的耐心，好吧，把它能够搞定，确实是个非常重要的知识点。也就第五章，基本上法律渊源应该说是最重要的。它就不用说，基本它就是最重要的，绝对绝对的重点，后面这个内容可能绑到一块儿难度上都达不到它的三分之一啊，都都并且在什么呀，
在这个复杂程度上都达不到它的三分之一是属于这样的，就是你把这个东西搞定，其实第五第五章咱们就差。差不多了，咱就已经差不多了。好了，这是当代中国常见的非正式法源的几个点。在老马识途当中，把我们刚才所解释的一些部分呢，也基本上都给大家说到了。那么，其中在最后那一个点呢，我个人觉得大家可以认真的看一看，这第五个点就是关于。判例在英美法系和大陆法系的一个地位，
其实咱们之前也说过了是吧？判例呢？在英美法系呢？额，它是法律渊源，并且是正式渊源，往往叫判例法。而在大陆法系呢？它往往它叫非正式法源是吧？它额，这个就不能叫判例法了，只能叫。判例判例具有非常重要的价值，这个价值呢，后头给大家罗列了看到了吧，
首先第一个作为一个过去的判决呢，它能够给法官提供经验和指导就是。从过去的经验当中来获得启发嘛，那第二个判例的话呢，通过一个例子的方式来展现了一个什么呢，一个成功的适用制定法，解决纠纷的这样一个。呃，这个什么呀？这样一个呃判决，那也就说呢，通过一个相当于说上课的时候类似于咱们讲知识的时候是吧？讲到某一个原理的时候呢，特别的复杂，老师给大家举个例子来复方便，
你对这个什么呀？对这个知识的理解，那案判例也是一样的了，现在说某一个制定法呢，它不太好适用，或者这个法条本身很模糊，这个时候呢，通过最高人民法院，最高人民检察院发布了一个指导性案例，就给大家举个例子吧，让下级法院能够更好的去。理解这个制定法，它在一定程度上能够缓解语言文字的什么性啊，模糊性，那同时的话呢，
这个判例的话呢，它由于怎么呀，这个判例呢，由于。它这个不拘泥于这个制定法，它是对制定法的一个直接适用嘛，那往往就意味着通过这个判例呢，往往能够更好地去回应我们现实生活的这种变化。明不明白出现了一个新兴案件，最高人民法院呢？怎么办呢？就确认这个新兴案件所确立的裁判标准，那未来在处理这个新兴案件的时候，我们就有法可依，或者说就可以有一个相应。
相对合理的标准可以去参考了嘛，说它能够更好的去缓解法法律的什么性呢？这个滞后性啊，滞后性，并且的话呢，这个判例呢，也能够极大地提高司法人员，特别是法官的工作的积极性。你想想这意意思啊，如果说你是个法官，你做出了一个判例。一个判决，那就意味着什么？后续的所有的一旦被最高法，最高检认可了，
就意味着后续所有的你的同行在处理这个类似案件的时候，都要比照着你来你你来这个处理，那相当于说你是在干嘛？你是在开一类案件处理之先河呀，能明白吧？你是在指导你的后辈，或者说为你的后辈能够什么呀？能够提供一个这个理想的标准的，那这个大家知道你这个工作就非常重要了吗？而工作如果一旦重要，之后怎么样？那这个法法官啊，司法人员工作的积极性和这种职业的自豪感，自然就能够提升，所以它的好处是很多的，
这个三点好处，希望大家能够注意好吧，第一个的话呢，能够提供经验和指导，第二个缓解语言文字的模糊性，第三个缓解滞后性。同时，能够提高职业自豪感。好吧，老师，这个东西需要背吗？我个人是建议大家把它记一下呃，就是把握一下，起码来说您能够把这个关键意思能够用自己的话说得出来。为什么呢？
因为它是有可考性的。尽管在官方教材当中没有明确的说，但是呢。在材料分析当中，带出来或者说出一些开放性的试题的时候，我个人觉得它的可考性很大，并且这个指导性案例制度的话，应该在应该说在咱们中国现在的这个司法实践当中，它的地位是越来越突出的。那明白我们的命题，人的话呢，也不会回避这样一个热点嘛，所以说第五个点的话，大家可以做一个小的记号是吧？后续多看看吧，
有价值的，有价值不亏啊。好，那我们来看一下这两个真题吧，这这一些内容就可以结束了，那首先第一题下列选项当中不属于我国正式法律渊源的，是我们来看一下a说制定法，毫无疑问是吧，各种各样的正式的。法条的规定当然是正式渊源了。第二个习惯法是不是啊？我们说嘛，习惯是非正式法源，而习惯法大家注意它的地位已经获得了立法机关的明确的承认，是相当于法律的习惯，
当然也是正式渊源了。第三个。国际惯例，第四个国际条约。国际条约。国际惯例当然正式渊源了，咱们专门强调过，只不过国际条约的话呢，强调中国批准或者加入没问题，说这个题。有正确答案吗？如果按照我们刚才的分析，它根本就没有正确答案，但是这个题目却是一个你在考场上，起码在当时的考生在考场上，
他会碰到的题目，我们非得选一个的话，那你告诉我们选哪个？首先，第一个制定法毫无疑问是了没问题吧？那么，国际条约，国际惯例，如果你要把它排除，那只有一个逻辑，就是中国没有批准，或者中国不有加入，那并且它是一个什么呀？并且他俩是绑在一块儿，我们来讲的说你要排除一个，
那另外一个也得排除，那怎么办呢？说c和d肯定得入选，那排除来排除去，最后非得选一个，只能选哪个？只能选这个习惯法，那是不对呀，你刚才不是说习惯法是正式法源吗？怎么要选它很简单，因为这道题是道错题嘛。有没有听错？这是道错题，这个题目命题本身不够严谨，换句话说，
他这儿所说到的习惯法，你要当做习惯来去理解。能懂我意思吧，否则你就和考试分析的官方教材，同时也和我们国家的通俗的理论就直接背离了这道题本身的命题不够精确，那我们在考场上有的时候就是要面临这种什么呀？这种不太精确的题目，而它是道单选题，那没办法，只能够选一个，选哪个只能选这个习惯法喽，只不过你把它当做习惯来去理解就可以了。我一再提醒大家，很多时候我们在做题过程中是有可能会面临这种命题不太精确的情况的，有的时候我们需要好中选优，
有的时候我们需要矮子座拔将军，我们必须要做出一个选择。结合考场上的情况或者题目的具体情形来完成一个判断就可以了，清楚了没有是这样的，而很多同学为什么会学到说习惯法？是吧，它是非正式法源，为什么会有这样的一种观念？就是因为受到这个所谓的真题的这个误导，听清楚我们不能够为了一棵树木而丧失整个森林，我们也不能够为了一道不精确的题目就扭曲那个。本身正确的知识原理清楚了没有？我们之前学的东西没有错，习惯是非正式法源，习惯法是正式法源，
只不过这道题这道习惯法，你需要当做习惯来去理解。清楚了没有？是这样的，就有时候真题确实是导向，但是有些真题的话呢，大家需要注意它，更多的是在磨练你的做题技巧，而不能够什么呢？而不能够推翻我们在上课的时候所讲的那个一般的知识原理，那考试分析当中说的很清楚嘛那。学界的通说也强调了嘛，什么是习惯法，相当于法律的习惯，你都相当于法律了，
你怎么可能是非正式法源嘛？清楚了没有？只不过这个题命题不精确而已啊，好了，所以这个题选b啊。那第二个下列选项当中，属于规范性法律文件的是，那这个其实我们之前早就能够做这个题了，对吧？规范性文件和非规范性文件之间区分的区别，关键点就在于。特定非规范，规范它不特定，如果针对的是特定的对象，那叫非规范性文件，
如果针对的是不特定的一般人，那就是规范性文件了，那首先第一个市公安局签发的拘留证没问题吧？它当然是非规范性文件，为什么因为拘留证你只能够拘留特定的人嘛？就那么他肯定要写明拘留谁啊？这毫无疑问，它是一个非规范性文件。第二个结婚证。毫无疑问，结婚证当中的针对的是一般人还是当事人？那废话，那当然是特定的人了，你你得领了结婚证以后，丈夫或者妻子必须得是特定的人。
你不可能说你领了个结婚证，你和不特定的人都有婚姻关系了，你不疯了吗？这不是，这肯定也是非规范性的。第三个高院作出的判决书，那最典型的非规范性文件了嘛。清楚了没有？判决书对当事人有效。第四个说，省人大制定的农村公路管理条例没问题吧？省一级的地方性法规没问题。啊，这个题其实严格来讲它，它这个命题不精确也不精确，
为什么也不精确呢？一零年它两个题都不精确，为什么不精确？能看出来吗？d选项，省人大常委会制定的农村公路管理条例，你告诉我一个真实的地方性法规，可能会这么命名吗？它是极不规范的，它应该会前面加上某某省，因为如果说你不加上某一个省或者市的这个呃行政区划的限定的话呢，那往往我们认为它就是个全国性的条例，还记得吗？全国性的条例我们默认是行政法规的。说这个题，
其实它有不严谨的地方，只不过它前面已经告诉你的是省人常是吧，但是呢，后面这个对这个条例的这个呃名称的这个表述呢，其实是不够严谨的。但是大家能够发现这个小问题就可以了啊，好了，所以这个题那没办法了，只能选d地方性法规，毫无疑问是规范呃，是这个规范性法律文件，这个法规在发布以后呢，起码在这个审的范围内是针对所有的人统一适用的，针对的是不特定对象。好，
第一节咱们终于说完了，我都不知道我讲了多长时间是吧，但是第一节内容确实太复杂了，我估计很多同学听完以后可能会有点儿。怀疑自己的智商是吧？或者我感觉到满地打滚儿是吧？或者说这个煽然泪下噢，有这种可能性，确实它算是一个非常复杂的知识点，但是不管怎么样，难点就那么几个好吧，所以大家还是要能够。嗯，耐下心是吧？一点一点去把它扒拉清楚，
或者一点一点把这个细节都给抠出来，你现在把它搞定了怎么办？后续你就轻松了嘛，并且我说了嘛，这个当代中国的这个法律渊源，特别是正式法院这块也是最复杂的一部分嘛，我们在立法当中还有。第二次机会，但是我我个人建议大家尽量在这儿把它搞个差不多，后续的话就把它当做就不要把它当做学习了，把它当做复习了好吧？好，第一节结束。
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