罗泽兵 发表于 2024-4-16 16:26:10

法理学专题02法的特征与本质(03)

应试还得技术流,每一科你都值得更好的。好,那接下来第四个的话呢,叫做法律的普遍性,那么法律的普遍性的意思呢,在括弧里头给大家做了一个非常直白的解释,什么意思呢?就是法律在一国主权管辖范围内,它具有普遍的效力和约束力。这个我想大家是可以理解的是吧?就是不管你是张三李四还是王五赵六,你只要在中华人民共和国境内,那你需要遵守中国的法律,很清楚的一个意思了啊,

那说这句话的重点,我问大家在哪呢?其实在于前。前面那半句就是在一国的主权管辖范围内,为什么呢?因为法律它的这个普遍的有效啊,它是和特定的地域范围有一个绑定关系的。我问大家一个事啊,你比如说道德规范普不普遍?这个宗教规范普普遍,那当然普遍了,没问题了,咱们中国人说这个要保持诚信,不得撒谎,那老外一样不一样,

那也一样的,没有哪个国家或者社会是公开的,会去提倡谎言的,能明白吧,那如果说一个国家或者一个民族一个。社会,它是以撒谎为荣的话,那整个的这个社会关系就没法维系它,这个社会就处于一个什么呢?彻底的这个崩塌的状态了,一个这个人和人之间的关联系啊,或者说这种合作就没法建立了。是这样的,那这个那同样那这个宗教规范,它当然也很普遍了,

中国的天主教徒,你要对上帝保持虔诚,那外地的这个天主教徒,他也一样啊,他也要心中有上帝啊,也是很普遍的。但是我的问题是什么呢?那么其他规范也很普遍,没问题的是吧?这个但是法律规范,我们说它也具有普遍性,那么法律的普遍性的特点在哪呢?就在于我刚才说的它和一个特定的主权管辖范围有一个密切的绑定关系。它是在一国主权管辖范围内的普遍,我们说这个这个这个中国人,

你在中国那这个时候你当然要干嘛,你就要遵守中国的法律了是吧,但是如果是一个美国人,在美国他你告诉我他要不要遵守中国的法律啊?它就不需要遵守中国的法律了,但是不管是中国人还是美国人,不管是中国社会还是其他任何的正常的人类社会,它都是什么呢?都是要保持诚信的,我说的更直白一点,法律所具有的普遍性和其他社会规范所具有的普遍性不一样,因为。法律的普遍性在本质上来讲,它是一种属地意义上的普遍,就了明和特定的地域范围有绑定,

而其他社会规范的普遍往往不是跟着地盘在走的,是跟着什么在走的呢?是跟着人在走的。啊,清楚了没有?是这样的啊,所以说呢,法律它的普遍性注意是一种属地的普遍,在一国主权管辖范围内普遍有效,那既然法律在一国主权管辖范围内是普遍有效的,这意味着什么?这意味着我不管你是谁?我不管你的。身份如何?你只要在这个主权或者说这个特定的地域范围内,

在这个国家的主权管辖范围内,那你就要遵守这个国家的法律,那也就意味着我和你都要遵要遵守同样一套要求了嘛,这其实也就意味着法律面前。人人平等了,所以说呢,这个法律的普遍性的第二重内涵就在于哪呢?就在于近代以来法律的普遍性,它也蕴含了法律面前人人平等的这样一个意思,好那么。额,两个两个核心内涵了啊,第一个内涵就是最直接的法律,在一国主权管辖范围内普遍有效,然后呢,

紧接着第二个根据法律,在一国主权管辖范围内普遍有效,我们推出了一个结论,近代以来,法律在一国法律呢?它呢,也有法律,法律的普遍性呢,也蕴含了法律面前人人平等的这样一个意思。当然,对于近代以来法律面前人人平等的这个内涵,被普遍性所包含大家的理解要到位啊,它是第一。它是一个推论。它是法律在一国主权管辖范围内普遍有效,

这个前提能够成立基础上的一个推论,这是第一个,它是个推论性质的结论或者内涵,那第二个法律面前人人平等,它有一个时间限定,这个时间限定是什么呢?就是。近代以来能明白吧,在古代的时候,那一个国家的法律啊,或者说一个这个国王,他所发布的命令当然在古代的时候就具有所谓的法律效力了,因为天子口含天宪嘛,是吧?但是你会发现,

这个古代的时候,一个国家的法律也是和这个国家的主权管辖范围密切相关的,但是它有没有法律面前人人平等的意思呢啊?并没有那古代的时候,大家知道它是公开的去提倡等级特权的嘛,你们学法制史。大家应该能够知道,所以说法律面前人人平等这个内涵呢?它的时间限定条件是在近代以来,因为自由啊,平等啊,人权啊,这些观念都是在启蒙运动以后是在近代以来才有的,法律的价值。清楚了没有?

是这样的问题啊,好了,所以说呢,总的来讲普遍性两重内涵,一个在主权管辖范围内普遍有效,紧接着在这个基础上得出一个推论。近代以来,法律的普遍性也意味着法律面前人人平等。当然,大家在理解法律的普遍性的时候呢,除了要把握好两个内涵以外呢,还要注意好两个小的细节,首先第一个细节就是法律,它呢,它的这个普遍性啊。

呃,就是不要把它理解的过于片面,就是说不是说所有的法律都是在一国主权馆,都是在一个什么呀,全国范围内有这个普遍的效力的,因为什么呢?因为我们这儿所说的法律,它本身有广义的法律和狭义的法律,你如果是狭义。广义的法律就是全国人大,全国人大常委会所发布的规范性法律文件。那毫无疑问,它是全国普遍有效的没问题,但是呢,我们说还有一些地方性的法律呢,

它也被广义的法律所包含,比如说地方性法规啊,地方政府所发布的规章啊。包括这个民族地方所发布的自治条单条例啊,这些东西大家知道它有没有普遍性呢?它也有普遍性,只不过这个普遍性呢?它不是什么?它也是和特定的地域范围绑定,只不过这个地域范围呢?没有什么呀,没有涵盖全国。你比如说山西省人大,我现在在老家嘛,我是山西人是吧,

山西省人大,它所发布的地方性法规能明白吧,是不是普遍有效的?是啊,只不过它是在山西这个地域范围内普遍有效的。清楚了没有?那如果说我在山西的境内,那这个时候我就要服从山西的这个地方性法规的要求,那你可能不是山西人,但你只要来到了山西,它的这个什么呀?它的这个省界范围内这个时候你就要遵守山西的规矩,清楚了没有?所以说呢在。理解普遍性的时候,

大家注意法律的普遍性,它和一个特定的地域范围是绑定的,这个特定的地域范围呢,可以涵盖到全国,也可以涵盖到一个特定的,或者说相对较小的特定的地方啊。好,这第一个问题就是要区分全国有效和地方有效,我们讲到的广义法律本身有全国性的和地方性的法律两种。那第二个问题的话呢,就是法律具有普遍性,不要理解的过于绝对说法律就能够调整任何的事儿,或者说一切的社会关系,一切的这个人际行为人的行为都要受到法律的这个约束,这个不一定的啊。

就是法律的话呢,它的调整范围是有限的,尽管在现代社会当中,法律应该是社会治理,国家治理最重要的手段,但它可不是唯一手段,有些事的话呢,法律能够调整,有些事的话呢,它偏偏在于法律的调整范围之外,就像你。你们在民法的时候,学习过程当中,老师给大家讲到的有所谓的法外空间的存在,能明白吧?

比如说这个人和人之间的恋爱关系啊,包括什么师生关系啊,包括这个友谊友情关系啊,这些东西怎么办呢?它可能更多的是要通过其他社会规范,比如说道德来进行约束和调整的法律,并不会介入其中。法律调整范围有限,法律尽管很重要,但是它并不能够调整所有类型的社会关系。能明白吧,我经常讲嘛,就是现代社会当中法律特别重要,毫无疑问了是吧?毫无疑问了,

但是呢,他也没有,他也没有说这个就可以说把所有的事儿都纳入到法律调整范围,这是两个概念。有些事儿的话呢,法律是没法介入的,能明白吧,法律如果过分的介入到嗯,这个某些社会关系的话呢,它可能怎么样,它可能并不会起到怎么说呢,我们所。期待的效果或者说并不会给我们带来最好的这个效果呃,你比如说这个人和人之间我们说呃,朋友朋友和朋友之间大家知道他们这种关系的调整,

更多的是依赖于情感和道德。能明白吧,如果说法律过分的介入其中的话,那可能这个朋友就做不成了,能不能明白所以说呢,这个大家能够知道,比如说这个。比如说你和你的朋友之间是吧?有一天你和你朋友之间的关系怎么办?他他这个通过这个情感的沟通,通过一顿烧烤呢,那烧烤解决不了了,而要对簿公堂了,那就意味着这个朋友就已经反目成仇了嘛。清楚没有包括夫妻之间是吧?

夫妻关系或者说婚姻关系,法律是要介入其中的,但是也不是说这个婚姻关系当中的所有的事都能够靠法律来调整,你不可能见到一对夫妻在吵架过程当中是吧?这个女的对男的说或者男的对女的说说,别吵吵了。是吧,天天吵你也说不过我也说不过你,拿出婚姻法来看看吧,你找不到这个相应的答案的,那清楚了吧,这如果有一天这个什么呀,如果有一天一对夫妻要开始考虑到用法律用婚姻法来解决他们之间的矛盾了,那往往也就意味着什么?这个夫妻关系已经没法维系了嘛,

是这样的,所以说呢,法律很重要,它能够广泛的调整调整各种各样的关系,但是也不是说所有的关系它都能够进入其中,大家要知道很多非常重要的关系对我们来说能够。怎么说非常那些亲密的关系,他恰恰是拒绝法律介入的原因很简单,因为法律是冰冷的,但是人却有温度啊,确有温度,如果冰冷的法律介入到那些本该充满温情的关系,那往往就意味着这个关系。干嘛的呢?就已经没法维系了,

在很多时候法律是以一种终结者的身份进入到这种什么呀?进入到人和人之间关系的处理的。是吧,是这样的好,这是法律的普遍性,要理解到位,好吧,那接下来第五个点的话呢,就是法律呢,它是以权利和义为内容的社会关系啊,或者以权利和义为内容的社会规范,具有所谓的权利和义务的一致性。那简单来讲呢,就是法律呢,是以权利和义务为内容的,

那显然首先第一个点,大家知道在技术规范和我们前面所讲到的自然规范当中,它压根就不以权利和义务为内容。这个能明白吧你,比如说在自然规范当中,它是一种自然规律嘛,你很难用权利或者义务来去概括它的内容,你不能说呃,这个什么呀,你不能够说这个水加入到100摄氏度以后呢,就有义务沸腾,或者说东。冬天的时候呢,我就有权利穿羽绒服是吧?这个就很荒谬,

因为技术规范和自然规范,压根人家就不令这个或者说压根就不以权利和义务为内容。但是我需要提醒你的是社会规范,包括法律,也包括法律以外的其他社会规范当中有没有义务这个要素呢?啊,你比如说最典型的道德规范当中有没有义务这个要素有没有考虑一下想想?当然,有了道德规范之下,它可不单单是有义务道德规范之下。我们经常讲,它基本上全都是义务,你就没有发现道德和义务,它几乎就是一个绑定的关系吗?我们经常讲,

说这个人讲。讲道德或者讲道义,其实说白了就是更加重视义务的履行嘛,那么他他他很难用权力来对他进行描述,我在讲到这儿的时候,我经常举一个我们老乡的例子,我说我是山西人嘛,是吧啊,这个我们山西有一个这个老乡,你肯定。听说过是吧?关羽关关二爷听说过吧?这个这个你如果没听说过,二爷晚上就找你了,你肯定听说过是吧?

那么关羽大家知道他是古代忠义的代表。那灭火器也可以说就是古代的雷锋了,对吧?忠义的代表,那关羽是古代忠义的代表,那是说关羽特别善于行使权利呢,还是特别重视履行义务?是要从义务的角度去理解他的这个身份,还是要从权利的角度去理解,那很明显,你只能够从义务的角度来去对它进行理解了,你如果从权利的角度去理解关羽的各种行为的话,那这个关羽的形象就崩塌了,或者说就变得很陌生了。能明白吧,

你不能说啊,这个关羽说你跟着这个刘备混说就是大哥,你这给的这个条件有问题啊是吧,不如曹操那边的这个待遇更更好说,我要行使我劳动者的择业权。或者说大哥你跑了,你把嫂子孩子留给我是吧?前有志兵后有堵截的,你让我怎么办啊?这没有没有守法的这个期待可能性啊是吧?我紧急避险吧是吧?这个时候你会发现怎么办?那如果你从这个角度去理解,关羽说特别善于行使权力,特别善于维护。

自己的利益,那这个时候就没有什么中立的代表了,那我们看到的可能就是一个首鼠两端的小人,或者说就是一个普通人了,能明白吧?说你只有从义务的角度理解,才能够真正的理解关羽,他所具有的这种。道义层面的这种他的这种高尚,或者说他的象征意义,那所以说呢,道德之下你会发现基本上全都是义务。讲道德就是讲义务,就是讲担当,就是讲自己应当付出的东西,

而不是讲自己应当收获的东西。其他规范也是一样了,比如说宗教规范,宗教规范当中有没有义务呢?我们经常讲嘛,权利它背后所强调的意思呢是你可以做某事儿,而义务的背后的所强调的事儿呢是你必须做,或者你不能做的事儿,那你回忆一下。宗教规范当中对教徒他提出的要求往往都是可以做什么事呢?还是必须或者不能做什么事?那很明显是以义务为核心的嘛,或者说基本上也全都是义务嘛,没问题吧,如果你前诚的信仰某一个宗教的话,

那你就要遵守这个宗教对你提的各种要求,你应当什么这个这个对上帝前程,你不能够干这个不能够干那个。清楚了没有?基本上都是什么都都是以对你行动的限制或者约束为内容的,他很少告诉你说你能干什么事?你不能够在宗教规范当中,在这个信仰体系当中,对上帝去主张权利,这很麻烦的,你不能说说说跟上帝讨价还价,说我今天给你烧柱香啊,明天你给我办件事,大家知道这这是信仰吗?这就变成生意了。

是吧,一个虔诚的教徒,我经常讲他更多的要问的是我能够为上帝做什么,而不是上帝能为我做什么,因为你和他根本就不是一个什么呢,可以讨价还价的,平等的地位。新老老师宗教规范当中,基本上也全都是义务。那全都是义务,所以说你会发现法律以外的其他社会规范当中啊,几乎都是以义务为核心或者基本就只有义务,但是呢?如果把它说的更充分一些,或者说解释的更清楚一些,

那我需要提醒大家,尽管法律以外的其他社会规范啊,它基本都是义务,但是有没有哪些社会规范当中可能会包含权利呢?有没有可能你比如说党的纪律,这也是个非常呃典型的或者非常常见的社会规范了,那你告诉我在党的纪律当中啊,或者说在党章当中吧,就调整党员行为最重要的规范不就是党章吗?在党章。当中有没有关于党员权利的规定呢?有没有?我不知道大家有没有党员,有有或者你有党员,或者说你看过党章的话,

你应该知道党章当中有没有关于党员权利的规定啊,有的有专门的呃,这个党员的权利和义务这个。相应的,这个规定就是有权利这个部分的,但是我需要提醒你,尽管党章作为法律以外的其他社会规范当中有权利这个部分,但是它更强调的是权利还是义务呢?你觉得更强调哪个?那很明显是更强调义务这个部分吧,大家想想,如果说一个人入党,他是为了享受权利才去加入的,党组织清楚了没有,是为了获得好处才想成为中共党员的,

那意味着啥?那意味着这个人的入党动机本身就有问题,或者说的更直白一点,这样的党员是非常危险的,清楚了没有一个真正的共产党员,大家听说过党的要求就是要吃苦在前,享乐在后的,那也就是说呢,吃苦那是义务嘛。享乐那是权利嘛,也就是说它毫无疑问是在强调义务优先,好例子是举不完的,但是我想通过这几个呃,这个例子呢,大家应该能够大概有一个感觉了,

就是法律以外的其他社会规范啊。他要么就没有权利,要么呢就不强调权利,基本上都是以义务为核心的,而法律的特色在哪呢?法律的特色在于它是以相对平衡的姿态。在对待权利和义务的关系,甚至在现代社会当中,我们设定义务不是为了单纯的对人们的行动进行压制和约束,而是为了保障某一个权利的实现和达成。换句话说,现代社会当中,我们奉行的基本上是一个。权利本位的这样一种立法风格,如果说义务是对人们行动的一种限制或者约束的话,

那么权利它的背后体现就是对一个人的自由或者说自主的一种保障,在权利之下你可以有一个自由选择。的空间,它体现的是一种对自由的尊重,那我想讲到这以后呢,大家应该就能够有个感觉,就或者说你就能够解释很多的事了,为什么就古代社会它是个专制社会,中国古代嘛,强调以德治国是吧,动不动强调物朝与孝道。是天下,它强调,以德治国,它为什么是个专制社会,

而现代社会为什么是个自由社会呢?原因很简单啊,因为在古代的时候强调道德,在国家治理当中的核心地位,而道德当中基本上全都是义务,义务本来就是在约束。或者限制你的自由嘛,而现代社会我们强调依法治国,依法治国法律当中除了有义务之外,还强调权利,并且现代社会更加看重权利,那也意味着一个人的自由,一个人的自主,只有在法治之下才能。能够得到最大程度的尊重和保障,

清楚了没?所以说呢,我们为什么说这个依法治国取代以德治国是一种进步,就是因为很简单呀,就是因为在法治之下,我们每个人的自由才能够充分的实现呀。而我们经常讲法律人以法律为业,法律人要对法律忠诚,法律人要维护法律的权威,维护法律的权威就是在呵护那个权利,呵护权利的背后就体现的是对自由的尊重,法律人为法律而。而战就是在守护我们的自由,在某种程度来讲,法律人就是自由的,

战士就是自由的。守护者因为他是在呵护权利。记了没?是说每一个法律人都应该对自己的职业有足够的职业的骄傲感,责任感和这种使命感。记了没有?我们的工作是很伟大的啊,很伟大的。好了,所以说呢,这个点我希望大家能够注意它好吧,以权利和义务为内容,具有权利和义务的一致性,但是真正能够凸显法律特色的不在义务,而在于权利,

现代社会强调权利和义务相一致,甚至强调权利。权利本位的一个基本的精神和立法风格好,这是第五个点,就是以权利和义务为内容,具有权利和义务的一致性啊,当然这个权利和义务的呃,权利和义务这个部分啊,它其实和前面咱们讲的规范性是有关系的,因为法律的。规范性是要对简单来说,就是要对人们的行动提出要求嘛,那通过什么样的方式来提出要求呢?就是通过设定权利和义务的方式嘛,还记得吗?

在规范性当中,咱们说过法律对人们的行动进行影响,它要设定行为模式,行为模式三维。可为应为,和勿为而可为。背后显现的就是权利,而因为和勿为,背后显现的就是义务嘛,所以说呢,权利和义务这个模式啊,其实也就是法律的规范性能够发挥的基本的方式所在,大家知道他们前后是有。关联的好,这是第五个问题,

就是权利和义务规定的社会规范,具有权利义务的一致性好,接下来我们来看第六个叫做法的正当程序性,那么这个所谓的法的正当程序性呢?简单来说呢,关键词儿就是三个字儿就是。所谓的程序性或者说程序这两个字也可以,那么后面给大家说了一句话,我觉得这句话大家要把它背下来是吧?这句话我印象特别深刻是吧?因为当时是我考研的时候的复试的一道。我我复试的一道真题是吧?就是你给我谈一谈说法律是一个程序制度化的体系,或者制度化解决问题的程序,这是一句法言嘛,

是吧?然后呢?谈谈我让我谈谈对这句话的理解是吧?是这样的,我我我把它原封不动的挪到这儿了啊,对我印象很深刻,大家可以记住它。就是法是一个程序制度化的体系,或者制度化来解决问题的程序,简单来讲呢,就是法律会天然的带有程序性这个特点。呃,首先大家要理解啊,啥玩意儿叫程序,就是说你从你字面的角度,

或者说从你的常识出发,你告诉我,你觉得程序这个词儿它更加类似,于是一个。呃,过程的概念呢?还是一个结果的概念?程序嘛,它更加强调过程还是更加强调结果呃,大家注意啊,在我们的法学领域当中有一对非常重要的词儿,叫做所谓的实体和程序,那很明显呢,实体它更加强调的是一个结果的概念,而程序更加强调的是达成。

或者追求这个结果的一个过程,或者说程序,它是和过程绑定,或者说是具有非常强烈的强调过程,这个特点的。确切的说呢,所谓的程序,它指的是我们在追求某一个结果的过程当中所应当这个遵循的步骤和方法,就是三个词儿了,过程步骤和方法步骤与方法都是在过程当中的。这个要求啊,过程当中的要求好了,那我现在给大家解释一下为什么法律会天然的和程序绑定,或者是为什么法律一定会强调程序这个要素呢?很简单,

就是因为程序好了,我们在追求某一个结果的过程当中啊,遵循。一些步骤或者方法,那么这个时候的话呢,它有一系列的好处,这个好处怎么去把握呢?我给大家做一个类比,做一个类比,我想大家应该就能够很轻松的理解它了。我想大多数同学啊,基本上我想你,你在这个刷抖音的时候,或者说你在上网的时候吧,看视频的时候呃。

你除了看那些乱七八糟的东西以外,是吧?跟出入海一样是吧?那这个你你肯定看过一种类型的这个视频,什么视频呢?呃,就是教你怎么做菜,那个视频网上有很多的,这这些人是特别火的是吧?教你怎么做饭?那你会发现教你怎么做菜的这个视频,它与其说是告诉你这个菜这个它它它是给你展现了一个什么呀,它给你展现了一个最终的这个做菜的结果,还还是说它着重于展现这个做菜的过程呢?大家觉得那很明显,

他就是在教你一套关于做菜的过程,或者说就是在教你一套关于做菜的一套程序嘛,就在我告诉你说你在这个做这个菜的过程当中啊。教给你一些方法嘛,程序嘛,是吧?先切哪个后切哪个,炒菜的时候呢?先放哪个后放哪个,然后呢?这个放的油是多还是少?看到了没有?他不是说最后把那个结果给你端出来,说这个菜你看做出来特别好吃,然后呢?

他在那。疯狂的吃,那是吃播是吧?这不是教你做菜的节目,教你做的节目就是给你展现这个做菜的过程,展现这样一套程序好,那我现在问大家,如果说你想要照葫芦画瓢就是。学着他这个教给你的这个做菜的这个方式啊,去这个做这个同样的这个菜品的话,那你觉得你是严格的按照他教给你的这个方法,或者说严格的按照他所强调的程序。去做这个菜,你的成功率高呢,还是你自己随意的发挥,

搞什么暗黑料理是吧?呃,你的成功率高。啊,你觉得你是你你是有意的还是故意的是吧?你是不小心还是故意的呃,我我我非常明显是吧,很明显你是严格的,按照他教给你的程序,你最后做出来成功率高吗?知道吧,所以说呢。程序通过遵循特定的程序,通过强调程序,它跟我们能够带来的第一个好处就很清楚的展现出来了,

它能够保障或者提高我们做某一件事的成功率,比如说第一个它能够保障效率。能明白吧,严格的依照它的程序,我们最终得出正确结果,或者说期待结果出现的可能性就会提高,第一个它能够对效率有所保障,而在现代社会当中,我问大家,我们法律作为一个社会治理的工具,作为一个国家治理的工具。要不要效率啊?当然要效率了,现代社会是个效率社会嘛,那紧接着第二个法律,

它能够有效的保障我们做事的成功性,或者说成功率,那你觉得成功率高了以后。你告诉我它的权威性和成功率之间是个正比例关系,还是个反比例关系呢?那很明显成功性或者成功率和权威性之间是个非常明显的正比例关系,你的成功率或者正确率越高。你的权威性在越强,反之就越弱。任何行业都是一样的,那么呀,包括老师上课也是一样,如果说我教给你的东西都是错的是吧?然后呢,你按照我的讲法,

你怎么做题都做不对,你怎么考都考不上?你能明白吧,那这个时候我还有权威性,我没有什么权威性,恨不得捅死我的心都有了是吧?这很明显,通过对效力的保障,就能够有效的维护法律的权威,而我问大家,法律想要发挥作用。我们说法律想要真正的去这个树立法治的精神,需要建设一个法律统治下的国家,需不需要维持权威啊?当然需要维持权威了,

除了需要有权强制性的保障,记住了没有?同时还需要什么呢?有这种权威性的保障。而权威性的保障通过什么方式?通过正当程序来实现了清楚了没有?是这样的,是第一个它能够有效的提升效率,第二个它能够有效的为这个提高法律的权威性,进而为法治的达成提供一个。权威性的保障起到权威性的保障,这个呃法对法律来讲,尤其是重要的,在这个大家可我想到啊,大家可以怎么去理解这个呃程序呢?

程序它其实就是。过程当中,你要遵守的步骤和方法。说了嘛,先干这个后干这个,然后呢,怎么干这个怎么干那个,它是一个这个什么呀,它是一种说白了就是一种仪式感的营造,能明白吧?而这种仪式感对我们法律来讲重不重要?那很重要的是你,比如说在法庭上,你会发现是吧?然后呢?

这个法官要穿法袍,律师也要穿这个律师袍,然后呢?在开庭的时候要敲一下法锤是吧?然后呢?中间这个法庭的这个布布置是吧?这个审判长要。高高在上,然后呢?诉讼两方呢?要这个什么呀?要这个对面而坐是吧?你会发现他整个这种仪式感的营造是很重要的。那有了这个仪式感,以后怎么办?

这种法庭的权威是吧?法律的这种神圣感,法庭的这种权威感就能够非常充分的营造出来了,仪式感的营造或者说对诚信的强调就能够达到一个这个什么呀对?权威性的这个巩固的这样一个效果,任何事都一样,我原来经常给大家表演一个喝茶,正好这儿水也喝完了是吧?那就表演一下呗,你比如说喝茶有两种方式是吧?第一种方式什么方式呢?就跟车上海一样是吧?把茶叶直接撂到嘴里头,然后呢?拿着开水。

就往下灌是吧?这个很明显是智力有问题是吧?但是你会发现,如果是一种有仪式感的核查的方式,你会发现这个事儿就干嘛了?有了一些仪式感以后,你会发现这个事就。就就有那种有那种什么呀,有那种很呃很正经的是吧,或者说很很有这个呃不一样,感觉那个味道了是吧,你比如说喝茶的时候,如果是这样是吧,你看这个杯子,它就是为了营造这种仪式感了嘛,

你本来直接泡茶。行了,结果他非得给你分成两个部分,首先倒上热水,然后呢,观察一下就着这个灯光是吧,然后呢,观察一下,然后呢,紧接着。倒到这个里头是吧?倒到这个额外赠送的小杯子里头。然后呢?怎么办?端起来以后先闻一闻是吧?

先闻一闻。然后呢,再看看它的茶汤的颜色,然后呢,紧接着。最后再来这么一事儿,你会发现这个核查的感觉怎么办?那一下子就出来了嘛,这和一般那种核查或者和那种直接往绝对倒开水那种核查那完全就不一样了,对吧?你说像车轮海一样。把这个茶叶直接拿到这个掉到嘴嘴巴里头,拿着开水直接往里头灌,然后拿着这个什么呀,拿着这这抓住脑袋哗哗疯狂的摇是吧?

那神经病嘛是吧?那神经病是吧?说这个显然这个仪式感的营造是吧?它能。能够让我们有一种权威感,有有一种什么呢?有一种正式感就是而我们法律想要发挥作用,就需要有这种感觉,大家能够知道啊好,所以说呢,第一个能够保障效率,效率的提升,成功率的提升,就能够维护权威,那还有第三个。

程序呢,还能够实现对人权的保障,这个很简单了,因为我们后面在学到这个法律权利的时候,大家知道人的权利本来就有两种,第一种叫实体权利,第二种叫什么权利呢?第二种叫程序性的权利。法律通过对程序的营造,通过对程序的强调,就能够有效地实现对人的权利的完整的保护,既能够保护实体权利,也能够维护什么呢?程序性的权利,这样能够知道啊。

最后一个的话呢,就是程序对什么也有好处呢,对正义也有好处,因为完整的正义正义对我们法律来讲是必不,可是这个必不可少的,或者说是个常见的大词儿,没问题吧,是个重要的价值追求。甚至我们认为公正就是法治的生命线,而完整的正义,它同时包括两个部分,第一个这部分呢,叫做所谓的实体正义,第二个部分呢,叫做所谓的程序正义,

那所谓的实体正义呢,主要指的是一个结果的正义。那主要在司法审判的过程当中呢?它所强调的实体正义就三个部分了,哪三个哪三个部分呢?就三个结果,哪三个结果呢?第一个就是法律适用的结果。第二个的话呢,就是事实认定的结果,第三个就是最终的裁判结果,就是你要准确的去适用法律,找到那个可供适用的法律规范,你要清晰的认定案件事实,同时你还要最后得出一个正确的。

各方都能够接受的体现公正价值的裁判结果三大结果,而所谓的程序正义呢?它指的就是在追求这个结果的过程当中,我们所应当遵循的步骤与方法是在结果。追求过程当中的这样一个强调,我经常提醒大家,大家应该有也也能够知道是吧,就什么东西呢?就是呃,我们说这个在。诉讼过程中,特别是在刑事诉讼的过程当中,刑讯逼供是一个最为常见的侵犯程序正义的错误。那我问大家,刑讯逼供它的错误,

或者说它如果违反了正义的要求,它所违反的是什么?正义程序,正义还是实体正义呢?很明显,它是程序正义。为什么呢?原因很简单,因为刑讯逼供,他所追求的结果有可能是好的,有可能是正义的。说这个犯罪嫌疑人就就是不说,让他交代,他就是不交代,结果刑讯逼供。

提供然后呢,从他嘴里头能够得出真实的案件情况,这个是有利于我们查清案件事实的,起码来说有利于我们完成对事实保证事实认定的结果的准确,但是这个东西不足。这个不足取,或者说这不是被我们法律人所允许的,不是被法治精神所允许的,为什么不是说你所追求的结果有问题,而什么有问题,而是你追求这个结果的方法错了,我们确实要查清案件事实。但是你不能够以刑讯逼供的方式来达到这个结果,能懂我在说啥吗?这是所谓的独树之果,

那你应能能够知道就包括呃,这个什么呀,包括我们之前说过的那个辛普森杀妻案它它就是。这个典型的什么违反程序正义的一个,或者说体现程序正义精神的这样一个典范嘛,这么一个道理好吧,就像我们后面说的,正义不仅要实现,还要以正义的方式来实现法律的人。他不能够成为不择手段的小人。清楚了,没有法律人,他不能够成为不择手段的小人,你不能够说为了一个正确的结果,然后呢,

怎么办就去不择手段?手段的龌龊,他就是龌龊,他并不会因为于那个他所达成结果的高尚而变得高尚,那么要变得高尚,所以说法律人我们对于法律人的这个呃,这个对公正的这个追求啊,它是贯穿于。法律工作的始终的全过程当中,都应该有这样的理念好,这是这个问题,说正义不仅要实现,还有正义的方式来实现,那么所以说呢,完整的正义,

我们都是要通通去完整的追求的,并且后面给大家强调了程序正义呢,它有。两个价值,第一个程序正义呢,它通过对步过程当中步骤和方法的强调,第一个你的方法对了,它本身是有利于我们什么呀?它本身是有利于我们去达成一个正确的结果的,就像我说了嘛,就是教你怎么做菜,那个节目你按照他教给你的程序去做,这个菜你的成功率本来就会提高,说这是第一个程序正义,它本身第一个啊,

它和实体正义并不矛盾的。它具有什么价值呢?它本身是具有一个所谓的工具性价值的。所谓的公平价值,就是你坚持诚信正义,是有利于我们达成实体正义的。这第一个公平价值,第二个程序正义。如果它只具有工具性价值的话,它还不能够被称之为是和实体正义并重的一个什么呢?一个正义的内涵。它除了具有公平价值,还具有什么性价值呢?还具有所谓的独立性价值,也被叫做所谓的内在价值。

这个所谓的独立性价值,指的是程序正义,它本身就值得追求。能懂我意思吧,那换句话说,程序正义,如果它能够达到一个实体正义的效果,那是最好的,但是仍然不能够为了那个结果就把这个过程。完全的去牺牲掉,不能够为了实际正义就把程序正义完全的扭曲掉。我说了吗?我们法律人不能够不择手段,所以说呢,我们在说明程序正义的价值的时候,

两个方面第一个强调它的工具性价值。程序正义有利于达成实体正义。第二个程序正义本身具有独立性,独立性的价值,不能够为了实体正义就把程序正义给扭曲掉,后面给大家强调了程序正义,程序正义,二者同等重要,二者如持日两轮。鸟儿两翼,相辅相成,不可偏废。这是一种非常常见的表达。我希望大家能够记住。好吧,

就是当你在说到两个东西同等重要的时候怎么办?你就可以用这个话,就是车两轮儿,鸟儿两翼,相辅相成,不可偏废。就叫车是两轮,就是这,这是把那个自行车给骑出来就完了是吧?像车的两个轮子一样是吧?像这个鸟的两个翅膀一样,都是特别重要的,都是不可偏废的,这是个非常常见的表达嘛,两个东西只要同等重要都可以这么去描述。

比如说依法治国,以德治国,二者如吃了两轮鸟儿,两翼相辅相成,不可偏废。说物质文明,精神文明,二者如吃了轮鸟儿,两翼相辅相成,不可偏废。党的领导和这个依法治国。啊,只是我吃两轮两日两翼,相辅相成,不可偏废,

清楚了没有?就是说当两个东西都很重要的时候,就可以这么表达,当然有同学问说老师那如果是。那如果是三个东西或者四个东西怎么办呢?如果是三个东西或者四个东西,你就不要强行的套用了,你不能说啊,这个什么ABC三个东西如车之三轮儿是吧?鸟之三翼,这个就很。很别扭了,对吧?你说车子三三轮车。是吧,

大家大家也知道三轮车,它不是就不是太高大上,我们经常讲是吧,这个四轮儿承载躯壳,两轮儿承载灵魂是吧,那三轮儿承载啥?三轮儿承载快递是吧?独轮儿承载杂技,这个就好像不是特别那个啥了是吧?就是然后鸟之三翼是吧?鸟一个鸟有三个翅膀,这个好像听起来也很别扭,对吧?就那是肯德基的鸟了是吧?肯德基的鸡了是吧?

这个就。有点变形的,或者是有点吓人的感觉了,所以如果是三个东西的话,我觉得不要强行套用吧,三个东西怎么说呢?三个东西。三个东西,这个倒是可以说是四个东西,如如价值三角就是三脚架嘛,是吧?比较稳定是吧?或者是。价值三角是吧?反正就三个也不太合适是吧?

价值三角什么库值三角这个都不太合适是吧?你就两个东西的时候你就吃点儿角料就行了好吧,如果三个东西你就直接说它们有机联系,相辅相成,同等重要就可以了,就不用玩这个花火了好吧?但是如果两个东西a和b两个东西,你判断它俩都都很重要,这个时候就可以车鸟定律,就是车和鸟都可以一起出来,车两轮鸟两翼相辅相成,补贴费就行了啊,好,这是这个问题,说总之在说到程序正义的时候,

我们怎么强调?就这四个部分,第一个程序,它强调的是过程步骤与方法,然后呢,程序它是有好处的,第一个程序能够保障我们这个整个的法律运行的效率去提高我们做事的成功性。第二个效力提升正确率有了保障。法律的权威性就能够保障,就像我说的嘛,营造仪式感能够有这种高大上的感觉,然后呢,紧接着第三个人的权利也能够得到完整的保护,因为人的权利不单单有实体权利,还有程序性的权利,

最后一个。它能够完整的帮助我们实现正义,既有正义有两义嘛,既有实体正义又有程序正义,实体正义三个结果。程序正义过程,步骤与方法三个关键词儿,而在解释程序正义的价值的时候,就这两个方面。好不好把这些小的细节大家都能够把握得住啊?好,这是第六个问题,接下来最后一个部分的话呢,就是法的可塑性,主要是不对呀,

法的可塑性在我们的这个呃。考试分析当中,好像强调法律特征的时候没说这事儿,你怎么给我补的这个事儿啊?我给大家提示过啊,就是我们在第一个阶段学习的时候呢,我希望你能够把握的更细一点儿。能明白吧,就是所以说我是把考试分析当中,它所说到的这个特征呢,给你做了一个拆分啊,它在之前的那个表述的过程当中,它是把很多东西绑定在一块儿的,说法律是调整人行为的规范,具有规范性和这个普遍性法律是由国家制定。

获得认可的具有国家意志和权威性,就是我后面给大家讲的,就就是19页呃,这个最底下那个部分看见了没有?就脚注里头它的这个表述是通过关键句的方式来描述的,但是那个讲解太糙了啊,它没法应对当前的考试要求。你最典型一个道理嘛,你像去年那个什么论述题,你按照考试分析,对国家强制性的解释怎么办?那你的答题根本就不完整,你只有按照咱们讲义当中说的部分,你才能够把这个题真正的说充分了,所以说呢,

我们在第一个阶段当中怎么办呢?就把它记。进行了一个细致的拆分,听到没有?是说你第一个阶段按照咱们讲的比较细致的版本来去把握后续老师那这个知识点,你说了有可能考简答题是吧?那万一它要是考到法律的特征,这个简答题怎么办?到了后面的时候呢,我会把它形式层面再做组合。不会增加大家任何的记忆负担,然后你在形式上做一个调整就可以了,当然如果你想提前背的话,你也可以直接背脚注里头的部分,但是我说了嘛,

这个太糙了,还是要能够把握的更细致一点好吧,那么法律的可塑性是我补给你的,它没有。在法律的特征当中说,但是也不是说考试分析当中就没提有没有提呢?有提在哪提的呢?在讲到第六章就是那个法律的要素当中,说到法律规则的时候,他说了法律规则呢是。这个和其他的社会规范不一样,法律规则就是法律规范嘛,是吧?法律规范最重要的组成部分说法律规则或它呢?和其他社会规范不一样,

其他这个法律所具有的一些特征啊,什么规范性,普遍性,可诉性,它通通都具备。在后面的时候他带出来了好吧,所以说呢,在这儿他既然带出来了很多同学在看到后面的时候可能就看不懂,我们就把它补到这儿,并且一般来说呢,现在大多数的呃法理学的教材当中,在强调法律特征的时候都会把这个可塑性给补上。那都给大家补上,所以说呢,你在把握的时候就按照我们来这个把握吧,

好吧,你在考试的过程当中,如果是在客观题当中让你选法律的特征里头有可诉性了,放心大胆的选,甚至你在答主观题的过程当中把可诉性给写上了它。也绝对不敢说你错好吧哦,是这样,但是你要理解这个词,你不能不知道对这个东西没概念,这是不行的,好了,那我们来看一下啥玩意叫可塑性呢?大家注意,我们这儿所说到的可塑性的塑是什么意思呢?简单来说就俩字,

诉讼所谓的可诉性,指的是法律可以在诉讼当中发挥它的价值与功能。能明白吧,我再说一遍啊,可诉性指的是法律可以在诉讼当中发挥它的价值和功能,也就说可以在诉讼当中。有用对诉讼来讲是有价值的,有用的,那么当然法律在诉讼当中到底发挥什么样的价值?它和特定的主体身份是有关的,那么对当事人来讲,法律在诉讼当中它所发挥的作用就是什么呢?就是一个。起诉或者应诉的依据就是说,当我的合法权益受到侵犯以后呢?

我可以以法律为依据到法院去起诉。当我被别人恶意的诉讼了,或者恶意的起诉了,这个时候我可以以法律为依据呢,来给自己辩护,就是当事人起诉或者应诉。诉讼依据,我们把它称之为叫做可争讼性,这是对当事人而言的啊,那第二个对于裁判者,对于法院法官来讲,法律在诉讼当中它也有价值,它也是依据,只不过是什么依据呢?它不是一个企业。

起诉或者应诉的依据而把它称之为叫案件裁判的依据,就是可诉性两件事,对当事人叫起诉。应诉依据叫做可争讼,对于法官来讲,叫案件裁判。依据叫做可裁判。看到了没有?法律是具有可诉性的,这是法律的一个重要特征,而其他社会规范有没有这个特征呢?是没有的,你比如说在法庭的审判过程当中,你告诉我你能不能够到法院以道德规范为依据去法院起诉我,让法院宣判我是个。

道德上的大坏蛋,可不可以啊?当然不可以了,没问题吧?然后呢?一个这个这个呃党党员是吧?他贪污受贿了,那首先第一个你可以依据什么呀?你可以依据这个。党章或者党的纪律对他进行党内处分,但是如果说你真正的要对他追究法律责任,要判他刑的话,那怎么办?你必须得移交司法机关来处理,要走司法程序,

那为什么没法在党内或者说通过党的纪律去完成对?他的这个刑事制裁呢?原因很简单,因为党的纪律,它不具有可诉性了,新老师,这个大家能够理解啊,只有法律才具有可诉性,才能够在诉讼当中被当事人用来起诉应诉,才能够被法官用来去裁判案件。说一个法律到底有没有可诉性,它是非常重要的啊,为什么非常重要的呢?因为如果一个法律没有可诉性的话,那意味着第一这个法律对当事人来讲它是没用的,

它不能够被当事人用来去维护自己的合法权益。那么,对法官来讲,他也是没用的,他不能够什么呢?真正的影响法官对这个案件最终的处理,他没法对当事人而言没法维护权益。对法官来讲,也不需要真正的尊重这个法律的要求,也还是可以去随意的裁判这个案件。那你告诉我这个法律还有意义吗?没有意义了,它就变成了一个彻头彻尾的纸面的规则,说从某种程度来讲,法律有没有可诉性,

这是体现法律有没有活力?能不能够真正的从书本上的法变成行动中的法的一个非常重要的一个什么呀,一个标志只有具有可诉性的法才是真正有活力的法才可以真正的被法官所服从,才可以真正的被当事人用来去违背。维护我们的权利啊,权利好了,所以说呢,法律的可诉性呢,反映的是法律在现实生活当中被人们的行动所直接服从,被人们去实际运用的这样一种可能性,只有真正具有可诉性的法才是真正有活力的法才是对。现实生活有实际影响力的法,那当然在讲到这儿以后呢?接下来我们就要说一个事儿了,这个事儿是什么事儿呢?

就是关于宪法的可诉性问题,那么我问大家啊。当你的合法权益,民事权益受到侵犯以后,你可以以民法典去起诉清楚了,没有当你一个人的行为违反了刑法的要求,构成犯罪,我们可以以刑法来去对他进行定罪,来对他进行起诉,没问题。但是我问大家,那宪法在咱们当代中国有没有可塑性呢?就是说当你的宪法权益受到侵犯以后啊,你能不能够直接以宪法为依据到法院去起诉?可不可以?

呃,大家注意呃,它是不可以的,就是目前来说啊,当代中国我们的宪法并不具有可诉性,能明白吧,你不能够直接以宪法为依据。到法院去起诉去请求法院保护你的宪法权利,法官呢,也不能够直接以宪法为依据来去裁判案件说,总之在咱们中国呢,宪法它不具有单独的,直接的可诉性。这当然是件非常遗憾的事儿了是吧?非常遗憾的事儿,

但是这是个现实,大家需要能够去呃稍微的注意,当然宪法没有可塑性,这个呃这个事儿呢?它是怎么说?是一个比较有中国特色的事儿是吧?如果说我们要回顾它的历史渊源的话。这是很呃,就是还是比较漫长的是吧?比较漫长的呃,它的这个历史渊源是什么呢?最早是源自于这个一九五六年就是。建国没多长时间,那个时候是吧?最高人民法院曾经发过一个通知,

当时这个通知是什么呢?当时这个通知是强调呃,法院内部强调。把这个法院,人民法院在审理刑事案件的时候,不能够以宪法为依据来给当事人定罪量刑。唉,我问大家这个通一九五六年啊,这个通知最初在发放发发出的时候有没有价值啊?它是有非常正面的积极的价值的,你能明白吧?为什么因为宪法的规范往往是非常笼统的嘛?如果说你要给当事人以刑制裁的话,那你。你必须要有非常明确的,

非常清晰的定罪量刑的依据,那如果说要以非常原则性的模糊的宪法规定来去定罪量刑的话,这会放大法官的自由裁量权,或者说导会导致国家刑罚权的扩张,所以这个东西在当时。是有它的非常重要的,这个价值的是吧?有经济价值可以这么来说,但是这个通知呢,在执行的过程当中就变味儿了是吧?就怎么就变味儿了呢?就是它可它可不是说单纯的在刑事案件当中不允不用宪法来裁判案件了。那等于说就就扩展到任何案件了,就是法官就全都不用宪法了,就形成了这样一种法院内部的这样一种惯例吧,

是吧?但是后来呢?在什么呢?在这个操作的过程当中啊。有没有过转机呢啊?也有过转机,就是关于这个这个宪法的可塑性,有过转机这个转机呢?和山东的一个非常著名的宪法诉讼啊,就是一个案件有有关系,就是所谓的齐豫临肃陈晓奇案,有同学感兴趣的话。可以搜一搜啊,这个麒麟诉陈小奇,他是个什么样的?

大概是个什么案件呢?就是呃,麒麟是原告陈晓奇是被告嘛?就是他是因为一个这个冒名顶替上学而导致的一个纠纷,就是说麒麟和陈晓奇他原来是同学。啊是是同学关系那么呃,很早了是吧?就90年代的时候的一个中学生,初中生,那么在这个他们呢都都参加了当年的这个中考是吧?然后呢?这个齐玉林的嘛,他的这个学习成绩比较好是吧?然后呢?他就考上了这个当时的一个呃,

好像是一个财会学校吧,就一个中专,然后呢?这个陈小奇呢?学习成绩没他好,就没考上。是吧,但是呢,这个呃,这个陈小奇呢,他有一个齐玉林根本就不具备的这个什么呀,这个家庭背景这个条件,他家里头条件很好是吧,后来怎么办呢,他这个陈小奇的这个父亲说啊,

我这闺女没学上,那有问题啊。这个不能接受,怎么办呢?就采用了改名字的方式,冒领了这个齐玉军的通知书,能明白吧?然后呢?就让这个陈小奇冒名顶替去上了这个学了,那这个陈小奇他就上的这个学,后来就凭借家里头的关系,后来。毕业之后呢,也找到了一个工作,好像在案发的时候,

他在呃这个当地的一个银行已经混成了一个领导了,这样一个角色了,而这个麒麟呢,因为没有拿到这个通知书嘛,被冒名顶替了嘛,说没办法了,怎么办?没有考上,然后呢就。他家里头本来就农村的嘛,就回家务农了,里头就变成了一个农村妇女啊,就是这样的,本来这个事儿他也不知道,但是有一天呢,

这个已经变成农妇的这个麒麟啊,在有一次赶集的过程当中就碰到了他们,当时一个同学。然后看到了他现在的这个生活的这个状状况呢,这个什么呀,这个他这个同学就很不解说,当时咱们班就数你的成绩好是吧,结果你怎么最后就回家就没上学啊,就怎么就回家去当农民去了呢?然后呢?这个麒麒麟就说啊,这当时不是没考上吗?这个报了这个学校,结果这个没考上,所以没办法,

家里头就又不支持复读,然后就只能回家了。然后那些同学就说嘛,说这不这不对呀,说咱们班这个陈小奇,他和你报的一样的学校是吧?他的成绩还没你好呢,他都考上了,你怎么可能没考上?听到没?所以说这个麒麟就听到这个事,以后他就心里开始打鼓了,就开始调查这个事,结果最后就发现自己被冒冒名顶替,大家可能。

我不知道你能不能够理解这种感受了是吧?你想想说那个时候真的是这一纸通知书就能够造成两种完全不同的人生命运的,你能明白吧?就像大家现在考研一样,你考上还没考上,他可能未来人生的发展方向就会。就会在这儿形成一个重要的人生路径上的分叉口了,听到没?所以说你会发现一个人就在城里头通过读书,然后呢,分到银行,然后呢,能够有一个非常体面的生活,而另外一个就只能够在家里头务农了。是吧,

就就就非常怎么说呢,非常枯燥的,这种农村的生活,一个农妇的生活,他都非常的愤怒,然后呢,怎么办呢?这个麒麟在知道这个消息以后,就到当地法院就起诉了,然后呢,他起诉的理由是很稀罕的呃,很很很新颖。是吧,他强调说他以冒名顶替的方式侵犯了我作为一个中华人民共和国公民在宪法上所享有的公民的受教育权。就到当地法院起诉了,

能明白吧?呃,那受到这个起诉以后,当地的法院根本就干嘛呢?他就没没有处理过这种案件,因为我们说了嘛,从一九五六年这个通知以后,宪法在咱们中国的司法审判当中就一直是处于一个休眠的状态。那现在他又要这个以这个受教育权,宪法所保护的呃,公民的受教育权要激活这个宪法诉讼,说当地的法院就非常的什么呀,就非常的为难,那你也知道嘛,咱们中国这个体制内的人,

他底底下的人不知道怎么操作,那正常的一个。操作方式是什么呢?就逐级上报就报报报最后这个事就报到了。最高人民法院,当时的这个最高人民法院有个副院长叫黄松友,这个人也也是很有名的一个人是吧?这个黄松友呢?他在接到这个批复以后呢?觉得啊,露脸的机会来了,就做了一个这个批复,说我们这个他他不是发。它的司法解释啊,是最高人民法院就这个案件给的一个批复,

给的一个批复,说你们这个案件可以怎么去处理呢?就首先第一个公民的这个齐玉林,这个境遇非常的惨是吧?遭遇非常的值得同情,这个权利要不要保护?当然要保护。但是由于咱们国家呢,宪法又没法直接这个没有这个可诉性,你不能够直接予以宪法来进行这个裁判,那我们可以怎么办呢?就是。他呢,是通过什么方给这个批复的解决的方案是什么呢?就是这个陈陈小奇啊,

他通过冒名顶替的方式,通过侵犯公民。姓名权的方式,然后呢,侵犯了公民在宪法上受到保护的受教育权,哎,大家知道啊,这个呃,这个什么呀,这个受教育权是个宪法权利,但是姓名权是不是个宪法权利啊?姓名权当然,它也是个宪法权利,但是它同时也是个什么权,也是个公民的人格权,

当时我们现在的民法典,包括当时的民法通则和各种各样的民事立法当中,都对公民的姓名权是有保护的。能明白吧,就通过对民事权利进行侵犯的方式,然后呢,达到了对宪法受教育权的侵犯,那这个时候怎么办?这个时候呢,就等于说绕了一圈,听到没有,就通过保护姓名权的方式来保护了这个。这个齐玉林呢?呃,他这个受到侵犯的这个宪法权利就绕着这么一下,

但他其实也不是宪法规范的一个直接保护,而是我说了嘛,有了这么一个受姓名权的这样一个加入,比如说从技术层面就回避了。这个问题,但不管怎么样,它是保护了受教育权的,明白吧?所以说这个批复在作出以后呢?然后呢?法院以这样的方式来操作了,当时中国的学界是非常的。这个兴奋的是吧?因为我们说嘛,这个被这个尘封已久的宪法嘛,

起码在司法审判的过程当中怎么办?他有了这个什么呀?有了这个开启的这个迹象和机会,说当事人是非常激动的,有些人也说这个。麒麟宋陈小奇就是激活咱们中国根本大法的,中国的马伯里苏麦迪逊案大家后面学过宪法的时候,你就知道这是美国历史上最重要的宪法诉讼是吧?然后有些人也把这个黄松友呢称之为是咱们中国的马歇尔大学。法官就美国联邦就是主导马布里苏麦迪逊亚的那个美国联邦最高法院的首席大法官嘛,有些人给他了这样的地位,说他一时这个名声也是特别的大。呃,但是这个情况是这样的啊,这情况是什么?

这个案件发生以后呢?是吧?学界看到了希望,大家也都非常兴奋,结果没过多久呢,这个黄松友呢他。他干啥呢?他不争气啊是吧?他就因为这个深圳的一个烂尾楼,这个一个一个案件啊,是吧?结果就被卷进去了,卷进去以后呢?发现这哥们儿呢,收受了大量的贿赂,

最后就给判了,判的这个无期还是判的不是死刑是吧?反正是判的挺重的,那这个大家知道人走了嘛,茶就。就凉了是吧?他当时主导的还不是个司法解释,是个对对于特定案件的一个批复嘛,所以说呢,这个人出事儿以后没多久呢,怎么办?然后呢就?这个这个麒麟啊,这个批复啊,从法院内部呢,

就被明文废止了零,我没记错的话,应该是零八年前后就被明文废止了,说这样的话呢,就等于说因为他的个人的不争气呢,导致咱们刚刚开启一点。希望的这个宪法的这个诉讼啊,等于说就又又关上了,短期内还没有什么呀,还没有再次开启的这个可能性对吧?可能性,所以说目前来说咱们中国的宪法呢,它是没有直接的可诉性的。就是法官不能够直接以宪法为据来裁判案件,公民也不能够直接以宪法为依据来干嘛呢?

来去到法院起诉,除非你搭配一个普通法,能明白吧?呃,但但是你要知道,如果说你这个不能够直接用宪法来起诉。或者是来审判,你要搭配普通法的话,那意味着什么?意味着普通法单独又没问题,然后呢?这个普通法搭配宪法也可以,而宪法就没法单独用,那就意味着真正充当裁判依据的真正具有可诉性的,其实还是普通法,

而不是宪法嘛,是这样的一个道理。所以说呢,这个咱们中国宪法呢,基于刚才给大家说的这个呃,中国的这个国情吧是吧,它是没有直接的这个可塑性的,这是个非常遗憾的事儿,但是未来我们相信呢,宪法诉讼它一定会重新开启的,只不过呢。我们还需要等待一些时间是吧?但是宪法有没有可诉性?没有法官,起码不能够直接有宪法的裁判案件,

公民也不能够直接以宪法为依据到法院起诉。好吧呃,但是我需要问你的是啊,宪法它没有可塑性,我说了嘛,这是这是符合咱们中国国情的是吧,咱们现在国情如此,但是。法律有没有可诉性?没问题吧,有这是法律的基本特征嘛,宪法是不是法当然是了,是国家的根本大法,三个结论能清楚吗?我再问一遍啊,

第一个法律有没有可诉性?有第二宪法是不是法律是是根本大法最重要的法,第三个宪法有没有可诉性?没有这三个问题,都要给出相同坚决的回答,老师不对呀,这三个问题逻辑上是矛盾的呀,矛矛盾。啊不矛盾啊不矛盾,大家未来就知道了嘛是吧?这个你应该有这样的体会了是吧?这个世界上大家知道总共有两种矛盾呃,就总共有两种逻辑,第一种逻辑叫逻辑,第二种叫。

中国的逻辑是,按照我们中国逻辑,基于中国国情或者加中国特色,这个就逻辑上不矛盾了是吧?因为未来是要开启的嘛,是吧?大家大家能够知道另外一个。另外一个宪法没有直接的可塑性,其实也并不影响很多权利的保障,因为宪法的很多内容都已经被普通法给具体化了嘛,大家知道就是你没法直接引引宪法,但是你可以援引更加清楚的普通法来实现对这个相应权利的保障嘛,所以它呢?实际的影响呢,也并不是特别的大,

但虽然是遗憾啊,它是它实际的对公民权利的保呃,对公民权利的维护来讲呃,影响力有,但是也没有大家想的那么大,也不是说宪法所保护的权利就通通都。没法通过诉讼来保护,只要它通过普通法具体化了,我们仍然可以通过普通法来实现间接的实现,这种保障也是可以的,也是可以的,但不管怎么样,它是个遗憾了好吧,但是需要提醒你的是,这三个问题你要给出我相同坚决的回答好吧?

我们要适应适应这个咱们中国的现状嘛,是吧?要尊重现实,要有现实感。好吧好啦,这是这个问题啦,这个。三个点,我想基本都说完了,好吧,说完了,那么整个的法律的基本特征呢,这个非常复杂的章节,我不知道用了多长时间,我估计怎么着也得有一个半小时左右吧,

是吧,我们终于把它给说清楚了,那接下来我们来。师骡子失马,遛一遛吧,把这个题做一下好吧,其中有一个题的话呢,我我觉得是必讲的啊,因为你要通过这个题目呃,不单单是要完成对知识的把握,更重要的是老师想要提醒大家一个非常重要的做题的技巧,这个是很重要的啊。好,那我们来看一下第一个下列属于法律基本特征的是这个太简单了是吧?第一个法律是由国家制定或者认可的,

具有人民性,咱们有没有说过人民性啊?没有法律,由国家制定认可,这叫国家意志性。什么叫人民性啊是吧?那资本主义国家,它的这个法律也是由国家制定认可的,它具有人民性吗?那不具有人民性,它体现的根本就不是人民的意志,而是资本家的意志或者资产的意志嘛。所以说它只能够说具有国家意志性,不是人民性啊,第二个法律是由社会强制力促使实施的,

具有强制性法律有强制性,但可不是社会强制,那叫国家强制b也是错的,第三个说法律是由原始习惯演变而来的,具有习惯性,有没有这说法?没有,你要是说你从原始习惯演变而来的,就具有习惯性,那就根本就不是特征,因为人类历史当中最基最原始的社会规范就是习惯了道德习惯,宗教都是从习惯演变来的,这哪叫特征呢?根本就不叫特征。因为咱们也没说过的,

对吧?第四个说法律是以权利和义务为内容的,具有权利和义务的一致性没问题吧?原话说d啊好,这第一题比较简单了,第二个是我想说的说第二法律的。普遍性是指那我们回忆一下了法律的普遍性两重内涵。第一,在一国主权管辖范围内普遍有效。第二,近代以来,然后呢,它也蕴含了法律面前人人平等的意思,那我们选哪个呢?这是道单选题选哪个呢?

大家注意,很明显我们选的是第四个选项d,这个选项那么我们说老师为什么不选a这个选项呢?很简单,因为什么呢?因为这个选项有两个瑕疵,第一个瑕疵就是法律面前人人平等他。它被普遍性所内涵,所包含它的前提,有时间限定是在近代以来,在古代的时候,大家注意法律仍然是在一国主权管辖范围内普遍有效的,但是等级特权却被公开的。提倡这第一个理由,第二个更为重要的理由是,

这道题目是道单选题。我一再强调,法律具有普遍性的内涵,总共有两个第一,最直接的意思,法律在一国主权管辖范围内。普遍有效第二个法律在面前。在近代以来,法律面前人人平等,也就是说,近代以来,法律面前人人平等,这是在法律在一国主权管辖范围内,这个前提能够成立就。上的一个推论,

而大家一定要注意,在单选题当中。我们选择的是什么选项?一定要打破一种观念,说单选题。我们选的是正确选项,不是这样的。在单选题当中,我们选的不叫正确选项。在单选题当中,我们选的叫最佳选项。有的时候,我们就需要,唉!里头拔将军,

学会将就,而有的时候,我们就毫不将就,甚至要鸡蛋里头挑骨头好中再选优。能不能明白是说,既然它是道单选题,那怎么办?a选项有瑕疵,同时的话呢?我们又要选择最直接的最佳选项,你不可能选推论说这个题就选d了。记住了没有?所以说一定要注意啊,单选题不是选正确答案,单选题是选什么答案呢?

单选题是选最佳答案,我希望通过这个做题的小的技巧,大家都在未来练习的过程当中能够有一个体会。但是如果这道题变成一道多选题,那怎么办?那没啥好说的a和d都可以选了,因为b说效力法律的效力都是相同的,这这明显就是瞎掰,我们后面会强调嘛,法律的效力它本身有什么呢?高下之分的有上位法,下域法区分的而c说。法律可以多次反复适用,还记得吗?生效之后对不特定的人反复用,

这是规范性内涵跟普遍性没关系,能明白吧?所以说这个题答案选哪个呢?就选d。如果是道多选题a和d都可以选,而a选多选题当中a这个不精确呀,没有近代以来,那也得选,为什么就是因为他是道多选题,如果你不选它,那其他明显更不靠谱嘛,就得学会将就了,能不能明白?这样啊,好那么法律的基本特征啊,

非常痛苦的一个章节,我们终于把它说清楚了好吧,接下来这是第二节的内容。


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